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【期刊名称】 《中外法学》
“九七”之后国际经济条约如何继续适用于香港
【英文标题】 Application of International Economic Treaties in HonKong after 1997
【作者】 徐崇利【作者单位】 厦门大学法律系
【分类】 国际经济法【期刊年份】 1997年
【期号】 1【页码】 104
【全文】法宝引证码CLI.A.13463    

1997年7月1日,中国将恢复对香港行使主权。届时,香港作为英国“海外属地”的时代即告终结,而成为中国一个享有高度自治权的特别行政区,这一转变将使香港的法律地位发生根本性的变化,由此将产生大量的双边和多边国际经济条约在九七之后如何继续适用于香港的问题。这个问题的顺利解决,对确保香港继续成为一个国际金融、贸易及航运中心,具有重要的现实意义。

一、处理国际经济条约九七之后继续适用于香港问题的原则和依据

解决国际经济条约九七之后继续适用于香港问题的一大原则是,在不与《香港特别行政区基本法》(以下简称《香港基本法》)抵触的情况下,在整个过度期内,通过中英双方的谈判,力争现行适用于香港的所有国际经济条约,在九七之后都能顺利地继续适用于香港,并确保香港作为中国一个享有高度自治权的特别行政区,继续有权通过适当的途径对外缔结和参加其他有关的国际经济条约。

九七之后,要保持香港的繁荣和稳定,使之继续成为一个国际金融、贸易及航运中心,并不断得到发展,其中最基本的条件之一就是,应当使香港继续拥有一个良好的商业法律环境,而香港良好的商业法律环境主要由以下两个方面构成;一方面是内部商业法律环境,即九七之后,维持香港现行的普通法制度,并使之得以延续。对此,《中英联合声明》和《香港基本法》都明确规定,香港特别行政区享有立法权、独立的司法权和终审权。现行的法律基本不变[1];另一方面是对外商业法律环境,即保证现行的和将来的国际经济条约九七之后能够继续适用于香港。假如中央政府不允许其中的一些国际经济条约九七之后继续适用于香港,就会使人们产生这样的疑虑,中央政府意图在九七之后改变香港的某些经济政策,而不愿让香港承担相应的国际经济条约的义务。由此,将影响人们对香港发展前景的信心。

值得注意的是,其他领域的一些国际条约可能会因直接涉及中国的主权、国防和外交事务,而无法在九七之后继续对香港适用。[2]由于国际经济条约基本上针对的是经济事务,从各个条约的总体内容来看,就其九七之后继续适用于香港,一般不存在不可逾越的法律障碍。当然,对这些条约中牵涉到中国主权、国防和外交事务的一些具体问题,尚需作出适当的安排。

解决国际经济条约九七之后继续适用于香港的问题,主要依据是《中英联合声明》和《香港基本法》的有关规定。

二、处理国际经济条约九七之后继续适用于香港问题的基本模式

目前,适用于香港的国际经济条约是由于香港与英国之间的特殊历史关系形成的。然而,各个国际经济条约对缔结方缔结或参加方式的规定并不相同。相应地,处理这些条约九七之后继续适用于香港的模式也将有所不同。当然,这些模式也可援用于解决九七之后香港特别行政区在不同情况下继续缔结或参加其他国际经济条约的问题。

(一)目前香港以“香港”名义单独缔结或参加的国际经济条约

按照传统的国际法,主权是缔约权的唯一依据,即只有拥有主权的国家才是条约的缔结主体。随着现代国际实践的发展,由非主权实体参与缔结国际条约的现象并非罕见。一些实例表现,国际条约的缔结主体除主权国家之外,还有国际组织、联邦制国家的成员、交战团体、享有高度自治权的殖民地和区域性非主权实体。上述非主权实体的缔结权分别来源于国际组织的基本文件、国家宪法、条约法和国际习惯法等[3]。可见,九七之后,香港特别行政区成为国际经济条约的独立缔约方是有国际法依据的。

对于目前香港已以自己的名义单独缔结或加入的国际经济条约。九七之后,不管中国大陆是否已经参加,均可继续适用于香港,并且对于目前香港尚未加入的这类条约,九七之后,香港特别行政区同样可以“中国香港”的名义加入这类国际经济条约。总之,对这一问题的处理,相对来说比较容易,而且在这方面,现已取得不少的进展。

1.在多边国际经济条约方面我能说我还比较喜欢洗碗吗

多边国际经济条约通常要求缔约方必须是国家,但有的多边国际经济条约也允许某些地区或地区政府成为缔约方或准缔约方。对于这些多边国际经济条约,首先,如果香港目前是以自己的名义单独参加的,那么,经中国中央政府确认后,可安排其九七之后继续适用于香港,如《亚洲开发银行协定》以及《国际海事组织协定》等。无疑,九七之后,香港特别行政区仍可以“中国香港”的名义继续签订或参加这类多边国际经济条约。其次,对于这些多边国际经济条约,如果香港目前是作为“英国属土”非单独适用的,那么,可以在九七之前,由中英双方共同作出安排,改由香港以自己的名义加入,以便九七之后得以顺利过渡适用。在这方面,中英双方就香港加入《关税与贸易总协定》所作的安排就是一个成功的范例。以往,香港以“英国属土”的身份参与关贸总协定的有关活动,并以“英国代表香港”的名义发言。为了保持香港繁荣,《中英联合声明》规定“香港特别行政区为单独的关税地区”,“香港特别行政区可参加关税与贸易总协定,包括优惠贸易安排”。据此,经中英联合联络小组协商后,1986年4月23日,英国政府通知关贸总协定,声明按照该协定第26条第5款的(丙)项的规定,[4]自即日起香港应成为关贸总协定的一个独立缔约方。中国政府亦在同日发表一项平行声明,确认自1997年7月1日起,香港将继续以“中国香港”的名义作为该协定的一个独立缔约方保留在该协定内。

2.在双边国际经济条约方面

在对香港现行有效的双边国际经济条约中,绝大多数是透过英国政府与其他国家缔结,然而再适用到香港的。但是在特定条件下的特定领域,香港也以自己的名义对外签订有关的双边国际经济条约,如现在香港同澳大利亚、孟加拉国、加拿大、印度、印度尼西亚、马来西亚、新西兰、巴基斯坦、南非、斯里兰卡、泰国等国家和地区缔结的有关兑换汇票的双边协定。同样,这些双边国际经济条约经中国中央政府确认后,九七之后也可继续适用于香港。但是,以往香港以自己名义对外签订的这类双边条约的数量十分有限。

为了适应九七这一历史性的转折,从1986年开始,香港便积极开展以自己的名义对外缔结有关双边国际经济条约的活动。例如,香港已同许多国家进行商签双边投资协定的谈判,并先后同荷兰、加拿大和澳大利亚等国签署了或草签了此类双边条约。这些双边投资协定在本文中都明确指出:“香港政府,经负责其外交事务的主权政府正式授权签订本协定。”对这一表达方式可以理解为,九七之前,香港的缔约权事实上来源于英国;九七之后,经适当安排(如中国政府对香港特别行政区政府作出有关授权),香港在这类投资协定中的缔约权将随中国恢复对香港行使主权而相应改变为来源于中国。尽管香港的缔约权来源发生了上述变化,但这类投资协定的原有授权规定仍可保持不变,即这类投资协定可以继续有效。[5]

需要指出的是,对于目前香港以自己名义单独签订或参加的国际经济条约,要在九七之后继续适用于香港,必须经中英双方谈判协商,共同作出安排,不可能自动实现过渡。而在九七之后,如果香港以“中国香港”的名义对外单独缔约,那么也必须经过中央政府的审查。《香港基本法》151条虽然规定在经济领域香港特别行政区政府享有缔约权,但这种缔约权不是绝对的,其行使必然受到中央政府的监督,原因在于:一方面,香港特别行政区对外签订的有关国际经济条约可能会牵涉到国家外交以及防务等主权事宜,根据《香港基本法》13条和第14条的规定,应由中央政府负责处理;另一方面,经中央政府审查后,可以保证香港特别行政区政府对外缔结的国际经济条约在程序上正确,还可防止条约的内容侵害第三者的利益。但是,中央政府的这种审查权并不等于有的学者所主张的对香港特别行政区政府对外缔约行为的批准权[6]。如前所述,九七之后,香港特别行政区政府对外签订或参加有关国际经济条约,是其享有高度自治权的重要表现,也为维持香港继续繁荣和稳定所必需,而且从各个国际经济条约的总体内容来看,一般不会损害或危及国家的主权。因此,中央政府无需对香港特别行政区政府的这一缔约行为本身,行使批准或不批准的权力,而只是要进行审查,并作出适当的安排,保证其中可能有的某些相关条款不与中央政府的外交权及防务权等国家主权相抵触。

(二)目前香港作为“英国属土”非单独适用的国际经济条约

香港作为“英国属土”非单独适用各项国际经济条约与香港以自己名义单独缔结或参加国际经济条约是不同的,具体地说,在前一种情形下,香港不是作为独立的缔约方,而是通过英国政府的关系适用各有关国际经济条约。[7]

对于目前香港作为“英国属土”非单独适用的国际经济条约,基本上可以区分以下两种情形,就它们九七之后对香港的继续适用问题加以分析和探讨。

1.中国已经缔结或参加的此类国际经济条约

解决此类国际经济条约九七之后如何继续适用于香港的问题,相对来说比较简单。具体安排为,目前香港作为“英国属土”一部分适用此类国际经济条约,九七之后,只要改变其主权所属,由中国将此类国际经济条约直接适用于“香港特别行政区”即可。

许多国际经济条约都规定,这些条约适用于缔约国管辖下的所有领土,包括缔约国对其国际关系负有责任的领土,除非缔约国在核准、接受或批准条约时或在其后通知将某些领土排除在外。例如,1924年《统一提单的若干法律规则的国际公约》(《海外规则》)第13条以及1965年《解决国家与他国国民间投资争端公约》(《华盛顿公约》)第70条就属这样的条款。有了这种规定,一旦九七之后中国恢复对香港行使主权,香港成为中国下属的一个“特别行政区”,中国政府无需发表任何声明,这些国际经济条约即可自动适用于中国所属的香港。但为了明确起见,中央政府最好在征询香港特别行政区政府意见之后,向各缔约国发出书面声明,确认这些条约九七之后将对香港继续适用。

2.中国尚未缔结或者参加的此类国际经济条约




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