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【期刊名称】 《法学杂志》
区域刑法中的腐败犯罪及其惩处
【作者】 赵永琛【分类】 犯罪学
【中文关键词】 区域刑法 腐败犯罪 惩处【期刊年份】 2001年
【期号】 1【页码】 13
【摘要】

区域刑法主要是指介于国际刑法和国内刑法之间的一种法律现象。它是由区域条约和区域习惯法所组成的。区域刑法不是国际刑法的特殊法,而是为了解决地区性的犯罪问题而从刑法规范上去进行规范的。区域刑法也不是地区统一法,不象国际私法那样具有统一法的特征。

【全文】法宝引证码CLI.A.19250    
  一、两部区域性反腐败公约
  1.中美洲反腐败公约
  1996年3月29日中美洲国家制定了一部反腐败公约,定名为《中美洲反腐败公约》(以下简称《中美洲反贪公约》)。该公约是世界第一部区域性的多边反腐败公约。整部公约共28条,内容涉及到反腐败的各个方面,包括贪污腐败犯罪的界定,各国在反贪污腐败犯罪问题上的国家义务包括预防腐败犯罪的措施,管辖原则,跨国贿赂犯罪,非法致富,反贪污腐败犯罪的侦查、起诉、惩罚的国际刑事司法互助、引渡、移交逃犯、移交证据、财产的处理,银行保密问题等。这部公约集中了有关反贪污腐败犯罪的刑事实体法和刑事程序法方面的重要内容,是值得认真研究的。
  2.欧洲关于反腐败公约
  进入20世纪90年代以来,面对日益严重的腐败问题,欧洲各国正式决定采取法律行动,并首先从严密法网上开始了行动。1994年在瓦莱塔召开的第19次欧洲司法部长会议建议欧洲理事会制定出统一的反腐败行动计划。1996年11月召开的欧洲理事会部长委员会根据这项建议,正式拟订出了一项反腐败行动计划。1997年在布拉格召开的第21次会议欧洲司法部长通过的第一号决议,推荐快速执行反腐败行动计划,以便增强各欧洲国家对该罪起诉的合作,并在同等地位基础上给予成员国和非成员国有效的机制。欧洲理事会国家元首和政府首脑在1997年10月10日—11日第二轮会议上决定,寻求对腐败滋长所造成的挑战的共同反应,并且还决定为了促进同反腐败作斗争的合作要采取各种行动方案,包括相关的同有组织犯罪、洗钱犯罪做斗争的措施。欧洲理事会国家元首和政府首脑指***委员会,要保证尽早完成保护有关反腐败行动法案的国际法律文件。1997年11月6日举行了部长委员会第101次会议,根据欧洲理事会国家元首和政府首脑的决定,通过了第24号(97)决议。该决议包括20条反腐败指导原则,其中强调需要迅速完成与反腐败行动法案相关的国际法律文件。1998年5月4日举行的部长委员会第102次会议通过第(98)7号决议,授权扩大建立“反腐败国家小组”(GRECO),目的在于根据他们在本领域内所达成的谅解来提高其成员同腐败作斗争的能力。在这些基础上,欧洲理事会1999年1月27日在斯特拉斯堡制定并通过了《关于反腐败刑法公约》。该公约包括术语的使用、国内措施、监督措施、国际措施和最后条款等五个部分,42个条款,内容涉及有关腐败犯罪的界定,各国反腐败的国家义务,反腐败的国际刑事司法合作等方面。
  二、关于区域贪污腐败犯罪的界定
  在国内法中,一般说来,贪污、腐败犯罪的定义总是各有区别的。为了统一规范贪污、腐败犯罪的认识,以便在共同打击贪污腐败犯罪中有所依据,中美洲反贪公约和欧洲反贪公约都对此问题进行了界定。两部公约的标题的主题词都是“反腐败”。而在具体的内容安排上,都把贿赂犯罪、贪污犯罪、挪用公款一并列入其中,将这些犯罪当作是腐败的范畴进行界定的。
  关于贪污腐败犯罪主体,中美洲反贪公约和欧洲反贪公约都确定贪污腐败犯罪主体是公务员,但是在对公务员界定上有所不同。中美洲反贪公约没有具体列出公务员的范围,而欧洲反贪公约则比较具体地指明了公务员的范围。对公务员的理解,“应参照受质疑的人在成员国执行该职务时法律上界定的且在其刑法
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中适用的‘官员’、‘公职人’、‘市长’、‘部长,或‘法官’的定义理解”。一国在涉及到别国公务员的诉讼案件中,起诉国可适用限于和本国法律相符的公务员的定义。上款中的“法官”包括检察人员、司法人员。这个规定实际授权各缔约国可以按照本国的法律自行解释。值得注意的是,该公约把各类公务员都详细列出。按照该公约的界定,国内公务员、议会立法人员、法官、检察官、司法人员、国内私营部门官员和国际公务员、国际组织官员、国际议会人员、国际法庭法官、检察官包括书记官等都属于公务员之列。因此,贪污腐败犯罪的主体,包括的范围是很广的。该公约不仅把政府公务员列为贿赂犯罪的主体,同时,也把国内公共立法机构人员列为贿赂犯罪的主体。公约明确指出,当第2条和第3条所提到的行为涉及到任何行使国内立法权或行政权的公共立法机构成员时,这些人员的受贿行为也可构成贿赂罪。外国公务员、外国立法人员、国际公务员、国际组织官员、国际议会人员、国际法庭法官、检察官都可以成为贪污贿赂犯罪的主体。
  关于贪污腐败犯罪的类别,中美洲反贪公约在列举贪污腐败犯罪的类别{1}时,主要有如下方面:政府官员或行使政府公共职能的官员收受他人贿赂罪、行贿罪、为了实施上述犯罪而盗用、挪用财产犯罪以及共同犯罪等。该公约还规定,作为主犯、胁从犯、教唆犯、或从犯以任何方式作为或者不作为,或者合谋或共谋实施此类犯罪的,都可以构成腐败行为。此外,该公约还把跨国贿赂和非法致富罪列入其管辖范围,要求各个缔约国将此种犯罪列为腐败行为进行管辖。跨国贿赂是指,由一国国民,或在该国的居民为自己或其他人或团体,直接或间接地提供或给予另一个国家的政府官员任何物品或金钱,或其他好处,诸如礼品、赠品、合约、回扣,以换取其在履行职务过程中作为或不作为{2}。非法致富是指,政府官员财富的急剧增多,而他又不能解释清楚其在履行职责期间的合法赢利的情形。该公约要求缔约国应该把这些腐败行为都列为国内法上的犯罪行为予以惩处。
  欧洲反贪公约则详细地将各种类型的贪污贿赂行为界定清楚。1.向国内公务员行贿罪。公约规定,当任何人为了本人或他人,而故意实施直接或间接地向任何本国公务员允诺、提供或给予不正当利益,以使其在执行公务中作为或不作为的犯罪行为,属于向国内公务员行贿罪。2.国内公务员受贿罪。公约规定,当国家公务员为本人或他人,而故意实施直接或间接地索要、收受任何不正当利益,或者接受允诺的或提供的不正当利益,以使其在执行公务中作为或不作为的犯罪行为,属于国内公务员受贿罪。3.向私营部门行贿罪。在商业活动中,为了本人或其他人,故意实施直接或者间接地向任何在生产、私营实体中领导、工作的人允诺、提供或给予任何不正当利益,使本人或他人作为或不作为而玩忽职守的犯罪行为,构成向私营部门行贿罪。4.私人部门受贿罪。在商业活动中,任何在生产、私营实体中的领导人、工作人员,为本人或他人故意实施直接或者间接地索取或收受不正当利益,或接受提供、允诺的不正当利益,以使其作为或不作为的犯罪行为,则构成私人部门受贿罪。5.国际组织官员贿赂罪。当第2条和第3条所提到的行为涉及到缔约方为其成员的公共国际组织、超国家组织或团体的任何官员和雇员(在职员规章制度的意义上),以及行使了此类官员或代理人所应行使的职能的任何人,不管赞成与否,凡故意犯罪者,也应列为刑事犯罪。6.国际议会人员贿赂罪。当第4条所提到的行为涉及到缔约方为其成员的任何国际或超国家组织议会成员时,缔约方应采取尽可能必要的立法和其他措施将其在国内法中确立为刑事犯罪。7.国际法庭的法官和职员贿赂罪。当第2条和第3条所提到的行为涉及到缔约方接受其管辖的任何国际法庭的法官和官员,同样构成刑事犯罪。8.斡旋贿赂罪。向断言或保证能够对国内公务员、议会立法人员、法官、检察官、司法人员、国内私营部门官员和国际公务员、国际组织官员、国际议会人员、国际法庭法官、检察官的决定施加不正当影响的人,直接或间接允诺、给予或提供任何不正当利益(不正当利益不论是否给予本人或其他人),以及索要、收受或接受提供或允诺的不正当利益(不论该影响是否发生或假定的影响是否导致了企图的结果)而故意犯罪时,就构成了斡旋贿赂罪。9.贪污犯罪收益的洗钱罪。为了弥补欧洲理事会关于洗钱、搜查、查封和没收犯罪收益公约(ETS NO.141)第6条第1、2款所提到的洗钱行为的漏洞,该公约特意规定,在那种条件下,凡预定的犯罪构成依本公约确定的上述刑事犯罪都可成立,只要缔

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【参考文献】

{1}参见中美洲反贪公约第6条。

{2}参见中美洲反贪公约第7条。

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