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【期刊名称】 《法学杂志》
收购与保全不良资产中的法律问题
【作者】 张广荣【作者单位】 中国华融资产管理公司
【分类】 经济法【期刊年份】 2000年
【期号】 6【页码】 44
【全文】法宝引证码CLI.A.19195    
  八十年代以来,处理商业银行不良资产已是一个世界性的问题,许多国家都成立了金融资产管理公司,专门从事银行不良资产的处置工作。我国资产管理公司自成立以来,已经初步完成了机构组建、债权收购等项工作,正在进行资产保全、债转股、资产处置等业务。由于目前还缺乏相应的法律支持,使金融资产管理公司的工作遇到了一些法律问题。
  一、收购不良资产过程中的法律问题
  资产管理公司在从银行收购债权中的法律问题主要有:
  关于债权转让通知的形式
  《合同法》第80条规定:“债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力”,但是,法律对“通知”的形式未作明确规定,对是否要以债务人确实收到为要件,有关方面(包括司法部门)对此理解不一致。资产管理公司接收各国有商业银行的债权,涉及的贷款金额一万多亿,债务人近一百万户,债权近千万笔,如果要求每笔债权的转移均以债务人确认为要件,几乎是不可能的,特别足还存在有些债务人为了逃废债务,故意不签收通知的情形,因此,建议在金融资产管理公司特别立法中能对有关新闻媒体的公告效力予以承认,防止债务人以没收到债权转移通知为由,拒绝向受让人履行债务、逃避金融债务的行为,最大限度地保护国有资产的安全。
  关于最高额抵押的主合同债权不得转让
  在国务院国办发(1996)66号文件规定的资产管理公司收购国有商业银行不良贷款债权范围中,许多贷款设置了最高额抵押担保。《担保法》第61条规定:“最高额抵押的主合同债权不得转让”,如果对这一条不做出专门解释,资产管理公司接收的许多借款合同债权项下的最高额抵押合同将因此而无效,抵押人将因此而免责,使本来回收已经困难的贷款债权失去最后保障。对于《担保法》第61条“最高额抵押的主合同债权不得转让”的规定,有两种不同的理解:一种认为,根据该条规定,不论是在最高额抵押担保的“一定期间”之内,还是“一定期间”结束以后,最高额抵押的主合同债权均不得转让;另一种则认为,结合《担保法》第59条的规定、第61条的规定仅指最高额抵押担保的“一定期间”尚未结束时的主合同债权不得转让,“一定期间”之后的主合同债权与一般抵押债权并无不同,完全可以转让。
  从民商法平等保护债权人和债务人的角度来看,第二种观点是正确的。首先,对于最高额抵押担保的“一定期间”已过的主合同债权,由于主合同债权已得以确定,最高额抵押已转化为普通抵押,此抵押权亦转化为普通抵押权,因而主合同债权完全可以转让,没有理由对此加以禁止;其次,如果禁止转让最高额抵押担保的“一定期间”已过的主合同债权,不仅不利于银行将不良贷款剥离至资产管理公司,也不利于资产管理公司将来对不良贷款的保全和处置。
  因此,我们建议将该条作限制性解释,即:“在《担保法》第59条、第60条规定的‘一定期间’内,最高额抵押的主合同债权不得转让;在《担保法》第59条、第60条规定的‘一定期间’结束以后,最高额抵押的主合同债权可以转让,并适用《担保法》第三章关于抵押的其他规定。”因此应在金融资产管理公司特别立法中作出“对资产管理公司接收的贷款债权设立的最高额抵押担保权的合法存续”做出明确规定,以保护国有资产的安全。光宗耀祖支撑着我去教室
  二、资产管理公司落实、保全不良资产过程中的法律问题
  对从国有商业银行收购的不良资产,资产管理公司必须办妥各项法律手续,即所谓的法律补齐工作。落实、保全不良资产,就是指办理完毕债权转移的各种手续,落实债权资产、确保担保合法延续、将信用贷款的债务更新为具有物权担保、防止逃废债行为发生的各项措施。资产管理公司在落实、保全不良资产过程中遇到的法律问题主要有:
  关于政策性破产
  在《国务院关于在若干城市试行国有企业破产有关问题的通知》(国发(1994)59号)和《国务院关于在若干城市试行国有企业兼并破产和职工再就业有关问题的补充通知》(国发(1997)10号)中规定了国有企业破产时优先安置职工的措施,如规定:实施企业破产必须首先安置好破产企业职工;对破产企业土地使用权的处置规定,企业破产时,企业依法取得的土地使用权,应当以拍卖或者招标的方式为主依法转让,转让所得首先用于破产企业职工的安置;安置破产企业职工后有剩余的,剩余部分与其他破产财产统一列入破产财产分配方案;还规定了企业在破产前为维持生产经营,向职工筹借的款项,视为破产企业所欠职工工资处理,借款利息按照借款实际使用时间和银行同期存款利率计算,职工在企业破产前作为资本金投资的款项,视为破产财产;安置破产企业职工的费用,从破产企业依法取得的土地使用权转让所得中拨付;破产企业以土地使用权为抵押物的,其转让所得也应首先用于安置职工,不足以支付的,不足部分从处置无抵押财产、抵押财产所得中依次支付;破产企业财产拍卖所得安置职工仍不足的,按照企业隶属关系,由同级人民政府负担。
  这些规定在一定程度上与《破产法》第32条、第37条,《担保法》第33条、第56条等有一定的冲突,违反了企业破产的法定清偿顺序和有担保的债权优先受偿的规定,对资产管理公司利用破产的方式实现债权非常不利。建议在资产管理公司特别立法中对此加以明确规定,以更好保护国有金融债权。 关于“饺子贷款” 企业破产改制前因发放工

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