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【期刊名称】 《人民司法》
对企业注册登记制度改革创新的司法评价
【作者】 李后龙【作者单位】 江苏省高级人民法院
【分类】 司法【期刊年份】 2005年
【期号】 12【页码】 76
【全文】法宝引证码CLI.A.1185091    
  我国目前对企业注册资本实行的是严格的法定资本制度,近年来,随着学界对于法定资本制、授权资本制与折衷授权资本制优劣比较的探讨,各级企业登记主管机关对原有的企业注册登记制度进行了适度的创新,有的已明显突破现行企业资本制度的法律规定,审判实践中对于根据相关新登记制度出资的效力应如何认定,已成为人民法院审理民商事案件中面临的一个难题。本文拟从法定资本制与授权资本制对企业出资人构成瑕疵出资的影响入手,对企业注册登记制度改革创新的司法评价进行探讨。
  一、法定资本制、授权资本制与折衷授权资本制
  对于企业法人的资本制度,世界各国根据本国国情采用了不同的立法原则,主要有法定资本制、授权资本制和折衷授权资本制三种,在不同的资本制度下,出资人的出资义务也有所不同。以下以公司资本制度为例作一个比较:
  1.法定资本制。法定资本制是指公司在设立时,必须在章程中对公司的资本总额做出明确的规定,并须由股东全部认足,否则公司就不能成立。在法定资本制中,就股款缴纳而言又有两种立法主义:一为全额缴纳制,即认股人对其应缴纳的股款必须全额一次缴清,不得分期缴纳。二是分期缴纳制,即认股人对其应缴纳的股款可分两期以上缴纳,不必一次全额缴清,但通常第一次缴纳的股款不得少于全部应缴纳股款的法定比例,其余部分则由公司另行通知认股人分次缴纳,一旦接到公司通知各认股人即应按期如数缴纳股款。因此,才有发行资本与实缴资本的概念和区别。发行资本,又称认缴资本,是指公司实际上已向股东发行的股本总额,即股东同意以现金或实物等方式认购下来的股本总额;实缴资本,又称实收资本或已收资本,是指公司发行股份,并经股东出资而实际已经收到的现金或其他出资的总额。
  法定资本制是以德、日为代表的大陆法系国家所实行的公司资本制度。我国公司法实行的也是典型的法定资本制,而且我国的法定资本制是最为严格和彻底的资本实缴制,不仅要求股份的一次认足,而且必须一次缴纳,此外还规定了较高的法定最低资本。只是中外合资经营企业有所放宽,允许出资的分期缴纳。但需指出的是,中外合资经营企业的分期缴纳制度仍属法定资本制的一种形式,而不是授权资本制或折衷资本制。{1}
  2.授权资本制,是指在公司设立时,虽然应在章程中载明公司资本总额,但并不要求发起人全部认足,只认足并缴付资本总额中的一部分公司即可成立,其余部分,授权董事会根据需要随时发行或募集。授权资本制为英美公司法所创立。
  授权资本制的主要特点是资本或股份的分期发行。正是在授权资本制之下,才有了授权资本和发行资本的概念和区别,公司章程所定的只是授权资本,发行资本则取决于公司决定发行的数额。同时,授权资本制下,不再允许股款的分期缴纳,而要求一次性缴纳。
  3.折衷授权资本制。折衷授权资本制是指公司设立时也要在章程中载明资本总额,并只需发行和认足部分资本或股份,公司即可成立,未发行部分授权董事会根据需要发行,但授权发行的部分不得超过公司资本的一定比例。
  折衷授权资本制减少了公司设立的难度,避免了因公司资本闲置造成的浪费,提高了公司运作效率。同时,由于对公司首次发行股份的数额和公司资本总额的最后筹集期限作了明确限制,又使公司资本相对地稳定和确定,有利于保障债权人利益和社会经济秩序的稳定。
  二、不同公司资本制度与出资人构成瑕疵出资的关系
  通过对以上三种公司资本制度的分析不难发现:在法定资本制下,公司章程所确定的资本应一次全部认足,即便在修改章程、增资发行新股时亦须如此,因而公司的发行资本一般等于注册资本(即公司在设立时由章程载明的,经过公司登记机关登记注册的资本),但股东在全部认足资本后,实行全额缴纳制的国家,实缴资本应当等于发行资本和注册资本,实行分期缴纳制的国家,实缴资本可以小于发行资本和注册资本。在授权资本制和折衷授权资本制下,一般不要求注册资本都能得到发行,但也不允许股款的分期缴纳,而要求一次性缴纳。因而公司的发行资本一般小于注册资本,而实缴资本应当等于发行资本。事实上,公司的发行资本中股东应当缴清而尚未缴清,需由公司催缴的现象,在各种资本制度模式中都是可能会出现的。这部分股东应当缴清而尚未缴清的资本,被统称为催缴资本。在我国的资本实缴制下,注册资金未缴足必然构成瑕疵出资的法律后果,而在其他资本制度下,只有催缴资本未缴足才会构成瑕疵出资。由此可见,我们在分析公司股东的虚假出资时,重点要根据是否存在催缴资本,而不能简单地以公司的注册资本或发行资本是否已经全部缴付,作为判断虚假出资的标准。
  需要指出的是,由于法定资本制是建立在资本信用基础上,立法明确要求企业资本必须到位,并视其为企业是否具有清偿债务能力和信用的标志,对于注册资本是否如期、足额到位,是否存在催缴资本,企业的债权人更为关注;而授权资本制和折衷授权资本制是建立在资产信用基础上,资本是一次发行还是分次发行,企业名义资本与其实缴资本是否一致都只是关涉企业自身需要和内部关系的安排,而不会决定企业实际的债务清偿能力,也不会导致债权人对企业信用判断的误解,债权人对是否存在催缴资本的关注程度不高。因此可以说,出资人瑕疵出资的民事责任更多地是法定资本制下讨论的问题。
  三、企业注册登记制度改革创新的主要体现
  由于我国目前所实行的严格的法定资本制,不利于调动投资者的积极性,也不利于减少投资成本,最大限度地实现资本增值,因而有必要改革。各地从放宽市场准入、促进经济发展出发,对企业的资本制度进行了改革创新和积极探索。有些省市的工商行政管理部门对企业登记制度的改革措施,已明显突破现行法律关于企业资本制度的规定。这些改革措施,对现行法律规定的突破主要表现在以下方面:
  1.允许内资企业注册资本在公司成立后一定期限内分期逐步投入。如江苏省工商行政管理局发布的股份合作制企业登记注册暂行办法第8条规定:“企业注册资金为股东认缴的股本总额,股东认缴的出资可以分期出资,但第一次必须注入认缴股份的百分之五十,最后一次必须在营业执照鉴发之日起一年内注入”。2003年7月25日南京市工商局关于进一步放宽市场准入条件第18条规定:“企业改制按重新登记方式设立的50万元以下的公司制企业,因职工及其他出

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