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【期刊名称】 《法治研究》
论虚拟财产与交易
【作者】 王克先【作者单位】 浙江新时代律师事务所
【分类】 物权【中文关键词】 虚拟财产;归属;交易
【期刊年份】 2008年【期号】 2
【页码】 72
【摘要】

虚拟财产是依赖于网络,以电磁记录为存在形态,具有使用价值和价值,可以现实货币化的虚拟物品。虚拟财产的所有权属于网民。在虚拟物产以真实货币进行大量交易的情况下,不能不予以规范。保护虚拟财产安全交易,必将促进网络产业的快速发展,所以应迅速着手完善交易安全的保护措施。

【全文】法宝引证码CLI.A.1157046    
  一、虚拟财产概述
  (一)虚拟物品
  说到虚拟财产必须先明确什么是虚拟物品。虚拟物品一般是指在网络虚拟环境中,在使用服务商所提供的网络服务过程中所产生的ID、“货币”、E-mail,等等。虚拟物品是服务商模仿现实世界设计的,因其存在于虚拟世界,与现实世界的物品相对应,故在习惯上被称为虚拟物品。
  在早期的网络世界,网民通过注册取得ID,这种ID代表了网民在网络特定空间内的身份,并且每个ID都具有唯一性与排他性。随着网络的发展,产生了诸如域名、网络实名、个人主页、电子邮植、QQ号、网络游戏、“货币”、“宝物”、“武器”、“建筑设施”、“宠物”等众多的虚拟物品。
  (二)虚拟物品是否属于财产的争论
  虚拟物品是否属于法律意义上的财产,在我国现行法律体系中没有明确规定,民法上没有其概念,物权法也没有明确其内涵。
  虽然虚拟物品在计算机专家面前只是0或者1组成的虚拟电子信号,但在网民眼中,虚拟财产无异于真金白银。
  对于虚拟物品是否属于法律意义上的财产,存在两种截然不同的观点。
  一种观点认为,虚拟物品应当属于财产。网民通过劳动获得虚拟物品,花费了时间、金钱、精力,故虚拟物品应当属于私有财产的范围。这种财产既有使用价值,也有价值,可以直接用人民币进行交易,甚至一些虚拟货币已经与人民币形成固定“汇率”,具备了商品的一般属性。
  另一种观点认为,虚拟物品只是一些计算机数据,不是法律意义上的财产。它只是用一种形式表现出来的一组数据,这些数据在某个游戏软件运行的时候,可能起到某种作用,但如果独立出来就没有什么价值。
  而在网络行业发达的韩国,则明确规定网络游戏中的虚拟角色和虚拟物品独立于服务商而具有财产价值。服务商只是为网民的这些私有财产提供一个存放的场所,而无权对其作肆意的修改或删除,这种网财的性质与银行账号中的钱财并无本质的区别。
  (三)虚拟财产的法律属性
  关于虚拟财产的法律属性有多种学说,知识产权说认为,虚拟财产是一种智力成果;物权说认为,虚拟财产是一种无形财产;债权说认为,虚拟财产是一种通过合同确立的债权;多重属性说认为,虚拟财产具备多重法律属性。物权说是最为流行的观点。
  (四)虚拟财产定义
  虚拟财产是有别于有形财产的一种新型财产,在本质上只是一组保存在服务器上的数字信息,一个电磁记录。但是虚拟财产的价值并不限于电磁记录,电磁记录的价值非常有限,有时甚至是可以忽略不计,而虚拟财产的价值千差万别。笔者认为,虚拟财产可以定义为:虚拟财产是依赖于网络,以电磁记录为存在形态,具有使用价值和价值,可以现实货币化的虚拟物品。小词儿都挺能整
  二、虚拟财产所有权的归属
  (一)虚拟财产所有权的归属一直存在争议
  一种意见认为,网民对虚拟财产不享有所有权,仅有使用权。因为,服务商与网民之间就虚拟财产所有权的归属问题已有合同约定;虚拟物品属于服务商所有,网民只有使用权;虚拟财产取得方式与状态由网络规则所确定,其本身就属于程序的一部分;虚拟财产是网络程序的组成部分,它们不能脱离网络程序而独立存在。
  另一种意见认为,服务商只是代为保管虚拟财产,虚拟财产所有权属于网民。因为,虚拟财产具有独立性,它们可以在人们之间进行自由的流转;虚拟财产不是网络系统本身就存在的,它是网民通过脑力劳动触发计算机程序创造出来的;网民对虚拟财产所行使的权利已超出使用权的范畴,而具有所有权的性质。
  (二)虚拟财产的所有权应属于网民
  笔者认为,虚拟财产的所有权应属于网民,并进一步认为:如果从原始取得的角度看,虚拟财物的产生和变化并不由服务商控制,而是网民自身特定行为的结果;而从继受取得的角度看,也可以认为网民对虚拟财产的所有权是通过服务合同所取得的。
  三、电子服务合同
  (一)电子服务格式合同概述
  在法律对虚拟财产没有相应规定的情况下,服务商与网民的权利义务应由双方所订立的服务合同进行调整,如发生争议,服务商与网民的服务合同是处理纠纷的主要依据,故显得十分重要。
  服务商推出一个服务项目,通过广告宣传,吸引网民申请注册,这构成要约邀请,网民申请注册,服务商提供一份电子的合同文本构成要约,网民填写基本资料并以点击等方式表示同意合同条款,从而订立一个服务合同。
  服务商提供的电子合同文本是一种格式合同,弊端在于:经营者在提供商品或服务时经常利用其优越的地位,制定有利于己而不利于消费者的条款。因此,如何在合同自由的体制下维护合同正义,是现代法律面临的艰巨任务。
  (二)网上点击合同和拆封授权合同
  网上最为典型的格式合同有两种:网上点击合同和拆封授权合同。
  1.网上点击合同。
  网上点击合同是指在网络中,服务商为了重复使用而预先以电子数据讯息形式拟定双方之间权利义务的条款,另一方通过网络点击完全接受该合同条款的合同。
  关于网上点击合同法律效力的认定,美国法院在1998年作出过相关的判例,在Groff诉AmericaOnline一案中,法院审查了页面的设计,认为顾客应该受其中所包含条款的约束。这个判决为美国在点击合同效力的认定方面提供了判例。2001年我国也出现了非常有影响力的来云鹏诉新浪网邮箱缩水案,在国内首次以案例形式肯定了点击合同的法律效力。
  2.拆封授权合同。
  拆封授权合同(shrink-wrap contract)是指一种套装软件授权形式,其条款通常附随于磁盘或只读光盘上,非常典型的是在软件包装的内部印刷或记载着授权条款。该条款声明:“当消费者拆启包装使用软件时,即视为消费者接受该授权之全部条款。”消费者无需明示订立该条款。
  拆封授权合同的法律效力得到承认距今时间不长,美国第三巡回上诉法院1996年在ProCD公司诉Zerdenberg一案中,首次承认了网上拆封授权合同的法律效力,其影响力巨大而深远。
  (三)电子服务格式合同效力规制
  与发达国家相比,我国在网络方面的立法还处于滞后的状态,至今还没有出台专门针对电子服务格式合同的立法。《合同法》的规定是针对一般合同格式条款作出的,但确立的原则应该可以适用于电子服务合同。《合同法》第39条对格式条款进行了界定,同时还规定了格式条款提供一方的提示义务与说明义务;第40条对格式条款的无效作出规定;第41条对格

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