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【期刊名称】 《法治研究》
“创业创新”与知识产权的法律保护
【副标题】 “创业创新法治论坛”论文综述【作者】 沈军
【作者单位】 浙江省社会科学院【分类】 知识产权法
【中文关键词】 法治环境;创业;创新;知识产权保护【期刊年份】 2008年
【期号】 12【页码】 3
【摘要】

浙江历来强调科技强省、科技富省的理念,坚持创业、创新扶持工作。如今,高附加值、高技术含量已经成为浙江品牌的新特色而享誉海内外。然而由于缺少必要的技术保护机制,企业自身知识产权意识淡漠,导致近年来我省多个行业蒙受了巨大损失。因此,如何缔造良好“法治”环境,建立有效的知识产权保护机制,保障“两创”事业健康、稳定地发展成为政府各部门、学术机构以及社会大众普遍关心的焦点。

【全文】法宝引证码CLI.A.1157119    
  改革开放以来,浙江的发展史就是一部创业富民史,一部改革创新史。浙江的改革经验,集中起来就是两条,一是全民创业,二是改革创新。
  浙江省第十二次党代会作出创业富民、创新强省的重大决策,2007年11月,省委十二届二次全会以党的十七大精神为指导,审议通过了《中共浙江省委关于认真贯彻党的十七大精神,扎实推进创业富民创新强省的决定》。从而使创业创新的内涵更加丰富,目标更加明确。
  为了全面推进《决定》精神的实现,确保“两创”战略在浙江健康发展,浙江投入了大量的人力、物力。尤其是在与“两创”息息相关的知识产权法律制度方面,省委、省政府加大立法力度、执法强度以及普法广度。因为一个良好的“法治”环境才是“两创”战略目标实现的根本保障。
  一、知识产权法律制度完善
  为了充分体现我省科技兴省的精神,保证两创战略在我省顺利推广,法律制度的完善与保障是必不可少的。尤其在制度实施过程中,加大知识产权力度,调整知识产权规范结构,扩大知识产权保护范围,降低企业知识产权风险显得特别重要。无论是法学专家还是司法实践部门,甚至是走在第一线的企业家们都意识到,合理整合现有知识产权法律规范,逐步完善知识产权制度,是目前工作的重心,是推动我省乃至全国创业、创新战略实施的“稳压器”。
  然而,从宏观层面分析,我国现行知识产权制度缺乏针对性,与国际市场互动方面又存在较大的差异;另外,我国知识产权的涉及面很广,导致在知识产权的保护工作中存在条块分割过大的现象,创新成果的保护机制也纷乱复杂、不成体系。因此,如何完善现行法律法规,拓展新制度的发展新空间是构建有效知识产权制度的核心问题。
  针对上述弊端,有学者提出,要在现有法律体制框架下制定有利于我国的知识产权法律和政策,鼓励创新,并参与国际知识产权规则的制定。而且,应加强协调机制,改变条块分割和部门之间的不协调,整合知识产权局、商标总局、版权局的职能,成立由国务院直接领导下的知识产权管理总部。在涉及知识产权的相关部门形成由政府主要领导负责的实施知识产权战略领导机构,全面领导知识产权保护的各项工作。并在各项保护知识产权的工作中注意合理利用、转移、扩散技术创新,促进技术创新服务体系建设,加快技术转移中心、技术创新服务中心等各类中介机构发展,建立全国和地方的专利技术展示交易平台,促进专利技术的转化和实施。
  从微观层面分析,知识产权法律制度存在许多有待解决的实际问题:1.缺乏相应的职务发明理论支持,现行的职务发明制度无法提供必要的法律保障。2,在商标许可方面,企业在管理、制度约束、经营上存在着重大问题,无论是商标许可人还是作为被许可人,对商标许可的本质认识都存在一些误区。许可人与被许可人缺少知名品牌运作的理念。就管理方面的原因看,许可人的经营管理特色不够,缺乏全套推广经营模式的经验,也缺乏强有力的对整个许可经营运作要求的详细规范。从经营本身方面的原因看,一些被许可企业不具备建立许可经营企业模式的条件,无法进行必要的监督和控制。3.由于知识产权固有的智力成果性、无形性和价值的特殊性给知识产权评估带来了不确定性风险,而知识产权的法定性又使得评估实践中屡屡发生损害性风险,同时现有知识产权制度并未创造出一套有效抗击风险的机制。
  基于彻底改变制度隐患,满足实践发展的需求,学者们提出《专利法》必须为职务发明人参与企业剩余价值分配提供必要的救济途径,在有关职务发明制度中引入人力资本理论,保障职务发明人参与企业剩余价值分配的权利。在商标许可方面,有必要采取恰当的措施促进商标许可的规范化运作:精心培养品牌,开展规范化和现代化的经营管理,建立完善的商标取得制度、专门的商标责任人制度、商标注册情报分析制度以及有效的侵权监测制度;依法订立注册商标许可使用合同,理顺许可人与被许可人之间的法律关系,强化许可人监督控制职能。
  为了增强我国知识产权法律制度抗击风险的能力,必须从确认知识产权的有效性、界定知识产权的国际保护范围、把握知识产权的使用期限三方面入手。在专利权的确认上,不能仅凭《专利证书》,还应要求委托方提供专利局或省、直辖市、自治区、国务院有关部委专利管理机关出具的确权证明,或通过检索,确认该专利权的法律状态是否有效。在商标权确认方面应通过委托方提供的材料对该商标是否为法定有效期内的注册商标、该商标在生产经营活动中是否仍在使用、商标核准注册的商品使用范围与实际使用范围是否一致、商标使用人名称和地址是否与注册证一致、商标是否已许可他人使用以及许可使用的方式等情况予以确定。面对国家之间在保护知识产权法律制度方面的差异性,应根据我国加入的国际组织或者签署的国际公约,考察该项知识产权的国际保护范围,确定其效力范围以避免知识产权因其地域性引发的知识产权评估风险。法宝
  以上这些完善之策,都是目前我国发展两创事业过程中必须完成的制度性构建,无论是国家立法层面,还是地方政府规章层面都应在把握鼓励创新精神基础之上,加快对现有制度性缺陷进行弥补。
  二、知识产权犯罪的有效遏制
  再完备的法律制度,也离不开良好的执法体系。制度的实施才是实现制度本身价值的根本途径,因此在制定完备的条文之后如何有效地执行才是解决我国知识产权保护问题的关键。
  众所周知,知识产权保护核心就是打击知识产权犯罪,确保知识产权所有人的合法权益不被肆意地侵扰。多年来,我国刑事司法制度投入了大量的人力、物力,为维护知识产权所有人权益,建立稳定有序的知识产品市场作出了重大贡献。
  在“两创”期间的知识产权保护上,刑法的这一特质也决定了刑法必须对知识产权加以保护。侵犯知识产权的行为既破坏了财产秩序,也威胁了个人利益的存在和市场运行的基本秩序。而当单纯采用民事和行政手段不能有效制止侵犯知识产权行为发生时,刑法的法律保护最后屏障作用自然就显现出来。通过调整、保护社会关系的终极法律调控手段,结合剥夺、限制犯罪人的权利来惩罚犯罪人,对潜在犯罪人发生威慑和教育作用,最终达到控制和预防知识产权犯罪的目的。
  目前我省知识产权犯罪情形较为严峻,知识产权犯罪案件主要集中在一些经济发达地区,并且有向这些地区进一步集中的趋势。此外,我省知识产权犯罪预防信息和服务平台还未建立,预防知识产权犯罪的功能机制、服务体系尚不俱全,尤其是预防知识产权犯罪的公共信息传播服务设施和公共信息不到位,与知识产权信息公开、传播作为知识产权制度重要基础地位要求不相适应。因此,如何提高我省抗击知识产权犯罪能力,保护知识产权所有人权益,成为推进“两创”事业健康、稳定发展的基础性条件。
  此外,健全知识产权刑法体系,是创业创新时期知识产权犯罪预防的关键。我国《刑法》在分则第三章第七节中,以专门的一节对侵犯知识产权犯罪作出了集中、统一的规定,共有八个条文七个罪名。但在司法实践过程中,现有立法已经暴露出许多漏洞:假冒注册商标罪的客观行为设定过于狭窄;刑事立法滞后,不少侵犯商标权的行为,即使情节严重,也不在刑法调整范围之内;与知识产权犯罪有关的刑罚配置也不够合理。特别是在网络非常发达的今天,利用网络的通信、资源共享、远程传输等功能实现的知识产权犯罪,以及利用网络信息技术手段侵害他人信息安全的知识产权犯罪日益严重。
  故而,学者强调在“两创”期间,对知识产权保护应通过知识产权制度来实现。首先,应努力提高公民有关知识产权保护的常识,依法行使权利,防止他人包括外国人在生产经营活动中侵权,同样也避免自身生产经营侵害到他人的知识产权。针对其中一些较为严重的犯罪行为,学者提出应当更新侵犯知识产权犯罪的刑罚理念,确立“赔偿优先”原则;修改现有罪名的罪状、增设部分新罪名,体现出一定的立法超前性;取消“以营利为目的”的犯罪构成要件;以销售额、侵权数额和实际损失额综合评定;调整刑罚配置,降低自由刑上限;立法模式由单一型变为结合型,灵活运用附属刑法,并适当地融入对网络犯罪行为特殊性的考量。
  三、企业知识产权保护与风险防范
  作为“创业、创新”主体,企业的成长性直接决定了我国市场的繁荣状态,因此如何避免企业在知识产权方面遭遇高风险,同时又有效保护企业自主知识产权利益不受侵害是本次论坛的核心议题。
  长期以来,特别是加入WTO后,在激烈的国际国内竞争中,我国企业的生存危机四伏,发展困难重重,特别是在知识产权方面,更是存在诸多法律风险。而作为企

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