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【期刊名称】 《华东政法大学学报》
和谐社会语境中的刑罚观念之反思
【作者】 何利【作者单位】 四川省宜宾市中级人民法院
【分类】 刑法总则【期刊年份】 2008年
【期号】 1【页码】 141
【全文】法宝引证码CLI.A.1103209    
  一、正确把握罪刑法定原则,强化人权保障意识
  追溯罪刑法定原则,从个人本位的刑罚正义思想来看,社会成员为了保护个人的权利,维护公民的自由与平等,将一部分刑罚权转让给国家,国家才有了对犯罪惩罚的权力,但是对罪犯的惩罚必须有一定的限度,应以犯罪行为为标准,不足或过分的惩罚都是恶上加恶,不会促进最大多数人的幸福,只能增加最大多数人的不幸,因而,罪刑法定是刑事古典学派的刑罚正义思想的必然要求,体现为对刑罚权的限制。包括对刑罚立法权和刑罚司法权的限制。例如,孟德斯鸠要求法官判案应当以法律的文字为依据,否则在有关一个公民的财产、荣誉或生命的案件中,就有可能对法律作出有害于该公民的解释了。严格遵守刑法文字所遇到的麻烦,不能与解释法律所造成的混乱相提并论。超越法律限度的刑罚就不再是一种正义的刑罚。因此,任何一个司法官员都不得以热忱或公共福利为借口,增加对犯罪公民的既定刑罚。刑事古典学派对刑罚权的限制显然有利于人权的保护,同时也不可否认,对刑罚权的限制也同样有利于社会整体利益的保护。因为,权力的制约有利于统治秩序的稳定。可见,其并非无视社会秩序的保护,而只是间接地保护罢了。当然也应该看到,其所主张的罪刑法定不免有些绝对性和僵硬化。
  刑事社会学派强调法官的重要性,因为“没有好的法官来实施,最有学术价值和崇高的法典也不会产生多大的效果。但是,如果有好的法官来实施,即使法典或法令不太完美也不要紧”。从而主张给予法官更大的自由裁量权,因为在刑法中,将法令适用到具体案例中不是或不应当像在民法中那样,仅仅是一个法律的和抽象的逻辑问题。它必须从心理学角度把某个抽象的条例适用于活生生的人。因为刑事法官不能将自己与环境生活割裂开来,成为一个在一定程度上有些机械性质的法律工具。每一个刑事判决对人的灵活鉴定都取决于行为、行为人和对其起作用的社会情况等,而不是取决于成文法。这些使刑罚灵活性的主张恰恰为绝对的罪刑法定所欠缺。
  现代刑法的法治要求既看到了古典学派的罪刑法定的长处,也看到了实证学派灵活适应实践的优点,所以将二者取长补短,最终确立了相对主义的罪刑法定原则的内涵,一方面限制刑罚权的滥用,保护公民个人的自由与平等;另一方面发挥防卫社会的积极功能,在利于社会秩序的同时更好地完善个人的自由与平等。因此,个人本位的刑罚正义思想与社会本位的刑罚正义思想在现代的相对罪刑法定原则中达到了内在的统一。
  从本质上讲,《刑法》和《刑事诉讼法》实际上就是人权保障法;其实施状况如何也是国际社会共同关注并衡量一个国家人权保障状况的重要方面。在刑事审判工作中坚决履行《宪法》和法律赋予的职责,坚持依法惩罚犯罪和依法保障人权并重,真正做到“有罪则判,无罪放人”。在刑事审判工作中,要强调对当事人——既包括被害人也包括被告人——的合法权益的保护,通过公正、文明的司法活动体现人文关怀,尊重和保障人权。不但要通过惩罚犯罪保障被害人的人权,而且也要依法保障被告人的人权,两者不可偏废。而无罪推定的核心在于给被告人设置一个对等的诉讼地位,使其在面临国家的刑事指控时有充分的抗辩机会,以排除司法过程中的恣意因素,保证司法判断的客观和公正,从而保障其合法权益不受侵害。
  只有这样才能使构建社会主义和谐社会的主体——人享有安全感,并且能够安居乐业,各尽其能,形成诚信友爱,充满活力,安定有序,人与人、人与自然和谐相处的良好局面。 
  二、正确理解和适用宽严相济的刑罚方法
  刑罚作为《刑法》规定的国家审判机关依法对犯罪分子适用的限制或者剥夺其某种权益的最严厉的强制性法律制裁方法,不能作为政治运动的方式,不能依靠阶段性的严打实现其功能,而应该宽严相济。
  宽严相济顺应了世界刑事政策的潮流。现代国家基于对犯罪原因多元论的认识、受目的刑罚观念和刑罚经济学的成本效益观念以及刑罚人道化、轻缓化潮流的影响,自20世纪后半期以美国为代表,在世界范围内出现了“轻轻重重”的刑事政策两极化趋势,即对轻罪实行更轻缓的处理,对重罪进行更严厉的打击。感觉黑人都特别团结
  宽严相济体现了刑罚理性主义的观念。刑罚不是万能的,更不是消灭犯罪的工具,只要我们承认犯罪源于社会基本矛盾,是社会矛盾和社会结构中诸多致罪因素综合力量作用的结果,就应当合乎逻辑地得出刑罚作为一种来自外部的心理威慑力量,显然不可能与促成犯罪的社会基本矛盾等深层次原因相抗衡的结论。宽严相济刑事政策是在现实主义的刑罚观念下提出的理性的刑事政策。
  宽严相济符合当前中国构建和谐社会的要求。宽严相济的刑事政策与和谐社会的时代背景相辅相成、相互契合,宽严相济刑事政策是创建和谐社会的保障,和谐社会创建目标的实现有利于进一步落实宽严相济刑事政策。
  妥善运用宽严相济的刑罚方法,预防和减少犯罪。严,就是要毫不动摇地坚持“严打”方针,集中力量依法严厉打击严重刑事犯罪,包括运用死刑在内的刑罚手段,打击危害国家安全犯罪、恐怖犯罪和黑社会性质的组织犯罪,爆炸、杀人、抢劫、绑架、毒品等严重危害社会治安、严重影响群众安全感的犯罪。对于那些罪行极其严重,罪证确实充分,依法必须判处死刑立即执行的,要坚决依法判处死刑,立即执行,绝不手软。宽,就是要坚持区别对待,应依法从宽的就要从宽处理。对情节轻微、主观恶性不大的犯罪人员,尽可能给他们改过自新的机会;对其有法定可以从轻、减轻或者免除处罚情节的被告人,原则上应当依法从宽处理;对具有酌定从宽处罚情节的被告人,在量刑时也应当依法予以充分考虑,以突出打击重点;对未成年犯罪人,可依法判处缓刑、运用减刑或假释等措施,进行教育、感化、挽救。积极探索因民事纠纷激化形成的刑事案件的处理办法,尽可能依法减少刑事处罚数量。该严则严,当宽则宽,宽严相济,罚当其罪,最大限度地减少社会对立面。 
  三、正视刑罚的负价值,重塑刑罚的新结构
  刑罚的负价值则是指刑罚的消极效应,亦即与制刑、量刑、

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