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【期刊名称】 《政治与法律》
不可将领事官称为外交官
【副标题】 外交特权和领事特权的初步比较【英文标题】 Never Address Consuls as Diplomats
【英文副标题】 Preliminary Comparison Between Diplomatic and Consular Privileges
【作者】 丘日庆【作者单位】 上海社会科学院法学研究所
【分类】 外交和领事关系【期刊年份】 1993年
【期号】 5【页码】 38
【全文】法宝引证码CLI.A.130869    
  我们不时在报章上见到将外国驻中国某城市的领事官称为外交官的报道,有的甚至称为“使节”,这是不正确的,现在我们正在加紧步伐,进行改革开放,外商来华投资、贸易、通商、航海、航空等事将更多,从而遇到同外国领事官交往、打交道的事情也将更多发生。我们必须明确外国领事官和外交官是不同的,要区别对待。
  领事官也叫领事官员,有时也称领事代表,简称领事,此外还有名誉领事,一般即指职业领事。他是一国政府经他国同意派驻另一国城市的官员,代表本国(派遣国)在其所辖领馆辖区(领区)内。保护本国及其国民—个人和法人在通商、航海、航空和投资、居留等方面的权利和利益,并促进派遣国和领区的人民之间在商业、经济、文化科学、教育等方面的友好关系。根据国际法,他们享有领事特权与豁免。领事官一般指总领事、领事、副领事、领事随员或领事代理人。
  外交官,这个用语在国际上不很通用。(参看钱其琛:《关于〈中华人民共和国外交特权与豁免条例草案〉的说明》,1986年8月6日,全国人大常委会法制委员会办公室),在1986年9月5日《中华人民共和国外交特权与豁免条例》(以下简称《外交特权条例》)的用语中,它泛指“外交代表”,而“外交代表”在上述条例中又指使馆馆长,如大使、公使、代办以及其他同等级别的人,或者指使馆外交人员,而使馆外交人员则指具有外交官衔的使馆工作人员,如参赞、武官、秘书、随员等,在1961年4月18日《维也纳外交关系公约》(以下简称《维也纳外交公约》)中,也没有“外交官”的用语。里面只有“外交代表”的用语。公约第1条(丁)款中说,“称‘外交代表’,谓使馆馆长或使馆外交职员”,这同我国《外交特权条例》规定是一致的。它们称“外交职员”者,谓具有外交级位之使馆职员,也就是指参赞、武官、秘书和随员等。此外,外交官还受1973年12月14日纽约《关于防止和惩处侵害应受国际保护人员包括外交代表的罪行的公约》的保护。(中国于1987年6月决定加入该公约)
  至此,我们可对外交官下一初步定义:外文官或称外交官员、外文人员是一国派往他国办理外交事务,其中有为首的大使、公使或代办和有外交官衔(等级)的国家机关的官员的统称。
  为了领事官能确保领馆能代表其本国有效地执行职务,外文官确保代表国家之使馆能有效地执行职务,前者享有领事特权与豁免,后者享有外交特权与豁免,两者不能混同,总的说来,外文特权与豁免是高于领事特权与豁免的。
  这无论从国际法上来看,或从中国国内法上来看,以及从各国国内法上来看,都是如此的。
  (一)从国际法上来看。也就是从《维也纳外交公约》和《维也纳领事公约》(全称《维也纳领事关系公约》)来看,外交特权与豁免是商于领事特权与豁免的。爬数据可耻
  《维也纳外交公约》29条规定:“外交代表人身不得侵犯。外交代表不受任何方式之逮捕或拘禁.接受国对外交代表应特示尊重,并应采取一切适当步骤以防止人身、自由或尊严受有任何侵犯。”第31条第一项又规定:“外交代表对接受国之刑事管辖享有豁免,”除有些案件外,如关于私有不动产之物权诉讼,以私人身分而为遗嘱执行人、遗产管理人、继承人或遗赠人之继承事件之诉讼,在公务范围以外所从事之专业或商务活动之诉讼,“外交代表对接受国之民事及行政管辖亦享有豁免。”
  《维也纳领事公约》第41条在“领事官员人身不得侵犯”的标题下,则作了如下的规定:“一、领事官员不得予以逮捕候审、或羁押候审,但遇犯严重罪行之情形,依主管司法机关之裁判执行者不在此列。”没有说,领事官一般地享受不受刑事管辖豁免。“不受任何方式逮捕或拘禁”。
  1988年12月2日,美国警方在距芝加哥50公里处的一个加油站,以严重违反美国法律为由,逮捕了南斯拉夫驻芝加哥总领事巴赫鲁丁·比耶迪奇。于此同时,美国公方还逮捕了与此案有关的南斯拉夫卢布尔雅那银行纽约分行行长和3个美国人。美国警方指控比耶迪奇的理由是,他把美国人文给他的贩毒所得150万美元通过外交邮袋(报道原文如此,可能是“领馆邮袋”之误)带回南斯拉夫,然后再经银行合法途径转人美国。美国联邦法院于12月2日在费城审讯了比耶迪奇等人。据美国法律,比耶迪奇可被处5年徒刑或25万美元罚金。同日,南斯拉夫驻华盛顿大使馆就此事向美提出抗议并要求立即释放比耶迪奇。(以上见《解放日报》1988年12月5日)
  若指控属实,根据《维也纳领事公约》,美国是可以逮捕南斯拉夫总领事的。
  《维也纳领事公约》第41条第2项接着又规定,“除有本条第一项所规定之情形(即遇领事官犯有严重罪行之情形)外,对于领事官员不得施以监禁或对人身自由加以任何其他方式之拘束,但为执行有确定效力之司法裁决者不在此限。”
  《维也纳外交公约》31条第二项规定:“外交代表无以证人身份作证之义务。”
  《维也纳领事公约》第44条则以“作证之义务为标题。第一条显然是说,领事官员有作证之义务”。这一条说:“领馆人员(包括领事官、领馆雇员及服务人员),得被请在司法(包括刑事和民事)或行政程序中到场作证。”但领事官如果“拒绝作证,不得对其实行强制措施或处罚。”并“要求领事官员作证之机关应避免对其执行职务有所妨碍。于可能情形下得在其寓所或领馆录取证言,或接受其书面陈述。”这一条还规定。领事官就其执行职务所涉及事项,无担任作证或提供有关来往公文及文件之义务。
  (二)从中国国内法上来看,也就是从1986年《外文特权条例》和1990年10月30日《中华人民共和国领事特权与豁免条例》(以下简称《领事特权条例》相比较来看,也是外交官的特权高于领事官的特权的。
  《外交特权条例》12条说:“外交代表人身不受侵犯,不受逮捕或者拘留。”中国有关机关应当采取适当措施,防止外交代表的人身自由和尊严受到侵犯。《领事特权条例》同条也规定:“领事官员人身不受侵犯,中国有关机关应当采取适当措施,防止领事官员的人身自由和尊严受到侵犯。”接着在这一条第2项虽说,“领事官

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