查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《中国法学》
中国近代会通中西的法律改革家
【英文标题】 Shen Jiaben——A Great Law Reformer in Modern Times Penetrating Both Chinese and Foreign Laws
【作者】 张国华【作者单位】 北京大学法律系
【分类】 法律社会学【期刊年份】 1990年
【期号】 3【页码】 105
【摘要】

今年8月19日是我国近代著名法学家,法律教育家、立法专家沈家本(1840—1913)150周年诞辰。沈家本毕生从事法律研究和立法工作,建树卓著。他在主持晚清法律改革和法典编纂期间,对我国历代法律古籍进行了系统的考订和整理,首开研究中国法律史之新风,并结合中国国情,以会通中西为原则,把西方法律的一些可借鉴的原理、原则,吸收到新修的法律之中。他还是中国近代法学研究和教育的创始人,培育了一大批我国第一代系统掌握和熟悉中西法律的人才。沈家本一生既重实际,又重理论,著作等身,时人誉之为“法学泰斗”。本刊此期发表以下两篇文章,以供研究。

【全文】法宝引证码CLI.A.1535    
  今年8月19日是我国近代史、特别是法律史上值得纪念的一位著名法学家沈家本诞生150周年。
  1840年,正值鸦片战争爆发,国步艰难,沈家本出生于浙江湖州。其父沈丙莹进士出身,长期任职清廷刑部。1864年沈家本荫缘其父人刑部为吏,开始学律。1865年乡试中举,但多次参加礼部会试均告失败,科甲无名,直到1883年才成进士,仍留刑部补官。“自此遂专心法律之学”[1],前后历时三十年,以熟悉律例“鸣于时”。
  1893年,他外放天津知府;1897年又调任保定知府。他在天津和保定曾多次办理教案,对外国教会和传教士仗势横行、侵权扰民,敢于据理力争,捍卫主权。1900年八国联军入侵天津、北京、保定等地,慈禧、光绪西逃,途中曾谕升他为山西按察使,未及到任,竟因保定传教士诬其涉嫌附和义和团而被侵略军扣留,几经李鸿章等交涉才得释放。
  从1901年到1911年的10年间,是清王朝行将崩溃乃至覆灭的10年,却是沈家本大显才华的lO年。1901年清廷被迫下令“变法”,沈家本由光禄寺卿转刑部右侍郎,名列朝班,位至公卿。1902年,他又转刑部左侍郎(清代尚左),并经直隶总督袁世凯、两江总督刘坤一、湖广总督张之洞联名保举,与伍廷芳一道担任修订法律大臣,开馆编纂。当时清廷的上谕是以“兼取中西”为方针,“务期中外通行,有裨治理”。实际上当时的修律工作主要由沈负责,伍廷芳很少过问。1906年,清廷在内外压力下,以修律为基础,决定“仿行立宪”,下达“预备立宪”的上谕,并匆匆忙忙改革官制,如改刑部为法部,专任司法;大理寺为大理院,专掌审判……,并设立资政院以“博采群言”等等。沈家本被任命为大理院正卿、资政院副总裁,仍兼修律大臣,后又调任法部左侍郎。1911年辛亥革命爆发前,他因在《大清新刑律》制定过程中遭到礼教派等顽固势力的指责和阻挠,不得不辞去修律大臣和资政院副总裁的职务,从而结束了他的修律生涯。辛亥革命爆发后,袁世凯趁火打劫,进行逼宫,清廷被迫解散“皇族内阁”,任命袁世凯为总理大臣,组成所谓“责任内阁”,沈家本以司法大臣入阁。清帝退位后,资产阶级革命家章太炎曾极力推荐他担任共和国的司法总长。袁世凯伪装拥护共和取代孙中山先生窃据临时大总统后,也属意让他为司法总长。但他似乎已看穿袁世凯之为人,赋诗有云:“可怜破碎旧山河,对此茫茫百感多。漫说沐猴为项羽,竟夸功狗是萧何”,引疾不出,荐许世英自代,但仍手不释卷,笔不停挥,埋头整理手稿。1913年6月9日终于逝世在北京寓所,享年七十有三。
  沈家本作为晚清的一名大员,既非改良派,更非革命派。而清末的“变法修律”和“预备立宪”又是屈服于外国侵略者的压力不得已而为之的应付手段,奉旨主持修律的沈家本只不过充当了推出这场闹剧的临场导演而已,本无值得纪念之可言。
  但从马克思主义唯物辩证法和历史唯物论的观点出发,无论对人对事都必须具体问题具体分析,不能简单不加区别地一概否定。这里,我们首先必须将根本反对变法、反对立宪、反对共和,惺惺作态的以慈禧为核心的反动顽固统治集团和利用这一合法舞台,假戏真做的真诚改革家沈家本及其一批志同道合者区别开来。具体到沈家本个人,更有不少值得我们学习之处。这主要有:
  一、始终如一的爱国主义精神
  爱国主义是中华民族的优良传统和美德,它对于当时已沦为半殖民地的中国人民来说,尤为重要和可贵。中国之所以不亡,端赖这种“威武不能屈”的爱国精神。沈家本虽然出身封建士大夫,但他面对当时外强入侵,破我国土、损我主权及其妄图鲸吞、瓜分我国之野心极为愤慨,其忧国忧民之心始终如一。这不仅从他所写的大量感时、述怀、明志的诗篇中常有流露,还特别是在他从保定八国联军手中逃出,前往西安慈禧、光绪避难所路过岳飞故乡汤阴所写怀念岳飞的长诗中,更跃然纸上,深感“精忠抱遗恨,濡笔还挥涕”。他还写过驳斥替赵构、秦桧辩护的论文,鞭挞他们苟且偷安、卖国求荣的丑恶行径。北大法宝
  他之所以敢于在处理教案中,维护国家主权和人民利益,据理力争,不屈服于强权的言行,以及他非常认真一丝不苟地从事修律工作,也都在于爱国心的推动,即衷心希望中国也能像日本那样通过变法和改革,国富民强。所以他无论对待旧律的删修或新律的制订都怀有一种强烈的民族自强心,期望通过修律恢复昔日中华民族的尊严。因此,在对待中西法律文化的态度上,他既不妄自尊大,不因中国古代和中世纪文化曾经领先欧州和日本数百上千年而仍以天朝之国自居,或以之作为今日已经落后的掩盖,自我解嘲,也不妄自菲薄,盲目崇拜西方,认为西方一切都好,主张全盘照搬,唯西方之马首是瞻。沈家本既实事求是地承认当时的中国已经落后的现实,坚决主张向西方学习,明确提出;“我法之不善者当去之,当去不去,是之谓悖;彼法之善者当取之,当取不取,是之谓愚”,[2]但也同时强调向西方学习、引用西法时必须从中国的实际出发,必须使之适合中国的国情,不能盲目照搬,特别是必须注意弘扬中国传统的优良文化。
  二、锲两不舍的改革决心
  沈家本着手进行的修律工作,就变法革新的历史进程而言,当然已为时太晚,而且出自清王朝本身垂死挣扎的一种表现,根本谈不上什么创举。因为距离鸦片战争前后,先进的中国人提出变法革新的口号已几十年,中间又经历了太平天国、洋务运动、改良派的百日维新一系列风云变化,孙中山先生领导的民主革命并且已提上了日程。但无论当时的改良和革命,都远未深入到具体的法律领域。按照各国革命的先例或通例,法律上的具体变革往往要在夺取政权以后才能进行,即使是我们的新民主主义革命,也不例外(除老革命根据地又当别论)。
  沈家本能在清末以合法的身份进行这种改革,是一种特殊情况的产物。正因为如此,他的改革当然不可能彻底,不可能越出帝国主义和封建主义所能允许的范围外活动,不可能摆脱半封建半殖民地的性质。所以沈家本无论修改旧法、制定新法,都要多方折衷,上奏批准才能成立,甚至步履惟艰,寸步难行。1902年他奉命修律时,因八国联军铁蹄压境,魔爪深入,慈禧、光绪惊魂未定,唯恐得不到主子欢心,下达谕旨中有“将一切现行律例,按照交涉情形,参照各国法律,悉心改订,妥为拟议,务期中外通行,有裨治理”之语,他变封建法律近代化的修律工作进行得还比较顺利;到了后来帝国主义改变手法,被迫放弃鲸吞、瓜分中国的意图,转而采取仍想利用清廷这具僵尸,“以华制华”、“以华治华”的策略,慈禧等又神气起来,不断改换修律宗旨,要求沈家本等修律时,在“参考各国成法”的同时,还必须“体察中国礼教民情”,紧接着又,强调“中国素重纲常”,“实为数千年相传之国粹,立国之大本”,“凡我旧律义关伦常诸条,不可率行变革,庶以维天理民彝于不敝”[3],如此等等,大长了反对修律的所谓礼教派的嚣张气焰,而愈使沈家本一筹莫展。
  面对这些困难,沈家本仍以锲而不舍、百折不挠的精神,坚持除旧布新。一方面利用帝国主义与清廷的主奴矛盾,借口如若不改旧法,外国侵略者必将不肯放弃领事裁判权等,迫使顽固派让步,另一方面则与礼教派公开展开论战,甚至不惜冒“勾结革党”,酿成大狱之风险,从我国古已有之的优良传统中找出有说服力的论据,来为新法辩护。
  最后,经过他及其同事和同道者的努力,在不到10年的时间内,终于做出了大量成果。如在改革旧律方面,删除了凌迟、枭首、戮尸、缘坐和刺字等最野蛮、最残酷的刑罚,禁止了刑讯、买卖人口,删除了奴婢律例、良贱不准为婚和“卖良为娼优”,化除满汉畛域,统一满汉刑律,取消民族不平等,在制定新律方面,编订了《大清现行刑律》、《刑事民事诉讼法》、《刑事诉讼律草案》、《法院编制法》、《民事诉讼律草案》、《大清新刑律》、《大清民律》,会同商部拟定了《破产律》,会,同民政部制定了《违警律》。在他主持的修律中,还确立了“罪刑法定”、“律师制”、“陪审制”、“公开审判制”,改良了狱政,建造了模范监狱等等。为了做好修律工作,他还组织了大量人力和专家翻译了大量外国法律和法学著作,如德意志《

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对装完逼就跑
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.1535      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【作者其他文献】
【引用法规】

热门视频更多