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【期刊名称】 《中国法学文档》
中国封建法再认识
【作者】 任强【作者单位】 中山大学
【分类】 中国传统法律文化【期刊年份】 2009年
【期号】 1(第六辑)【页码】 76
【全文】法宝引证码CLI.A.1142411    
  人们习惯于给中国传统法律冠以封建法的称呼。如果单从中国传统法律本身的特色来说,封建法算得上是对其特点的形象化描述,但是,如果放在比较法的框架里来观察,封建法在不同的法律文化中,其内涵的差异是鲜明的。如果不加区别地使用,不仅会造成概念和术语使用的错乱,也会遮蔽我们对中西传统法律不同内涵的解读。本文对中国传统法律与英国普通法中的封建法的含义作一个比较,竭力将两种法律文化类型的特征细致地表述出来,以加深对中国传统法律精神的认识。
  封建主义的含义在西方基本上是指封建主之间形成的特有的封君封臣关系以及与此相适应的采邑制度。在封建制度中,国家的政治权、司法权和其他社会特权随土地分割。与欧洲其他国家相比,尽管英国的王权相对强大很多,但是,我们仍然可以看到其明显的分权特征:国王与贵族分权、君主与教会分权、司法权层层分割、庄园则自成一体等。封建概念在中国有一个变化的过程。受历史学研究的影响,在中国法律史学界,对封建主义也存在两种理解,一种受“秦废封建而置郡县”的古义和梁启超等人的影响,另一种深受郭沫若等人的影响。前者可以瞿同祖为代表。他认为,封建社会在殷代只是酝酿时期,是兴云而未雨的时期,是形成的时期。到了周代,才以政治的方式大行封建,封建成为社会的中心组织,是大雨倾盆的时期,是完成的时期。秦统一天下之后,封建社会就解体了,大一统的中央集权政治消灭了原有的许多封建单位各自为政的政治制度,法律制度有了新的需要,也就不能保持原有的形态与机构,不再容许各个政治单位不同的法律的存在,而代之以大一统的同一法典。这法典是国家的,或是皇帝的,而不再属于贵族了。后一种深受郭沫若影响的学者以张晋藩为代表,将战国以前称为奴隶制时期,从战国开始,中国进入了封建社会,法律也就成为封建法律。可见,封建法的概念在西方有确定的含义,它传入中国之后却经历了一个十分复杂的演变过程。由于人们对封建概念的分歧和转义,这个词在中国被赋予了丰富的内涵。当封建法被作为一种理论模式来解释中国法律史时,对中国古代社会中的封建的解释和辨析自然也引起了很多的歧义。
  国内对封建法的两种理解都和西方封建法的含义有很大的差距。以英国为例,可以看到其不同于中国古代社会的明显特征。英国封建社会的法律制度主要包括三方面的内容:一是封建主之间形成的领主附庸关系。二是形成了与领主与附庸相适应的封土制度。三是国家权力衰弱,各领主在自己的领地内取得了相对独立的行政、司法权力。19世纪末20世纪初英国著名的法史学权威梅特兰认为,英国封建制度实际是私家所有权和财产权的私法,司法权是财产权,职位是财产权,王权本身也是财产权。任何诸如国家之类的概念在法律上面几乎没有出现,在国王的公共和私人职位之间没有界限,王权只不过是所有权的一种形式。国王和封臣的权力都是私权,它们没有本质的区别,国王不享有公权,只享有特权,国王的特权只是一种扩大和加强了的私人权利,是一种“例外”权。所以,王权是有限的。中国古代的分封制度与英国的封建制度的区别是显而易见的。商周封建的主要特色是分封。在周朝的分封制中,周天子是掌握最高权力的君主,享有独尊的地位。中国分封时期的君主拥有最高的司法权威。当时的司法权是统一的,君主自己全然立于法律之外,不受其拘束和制裁,诸侯、卿大夫则享有一定的特权。所以,中国商周分封时期的法律是典型的等级制法律。商周的分封制和英国的封建制有相似之处,也有明显的区别。相似之处在于,两者在法律上都承认君主的权威,都是以封土为媒介建立的上下级之间的等级关系。区别在于,英国的王权要比商周君主的权力弱小,前者享有的是“私权”或“特权”;后者享有的是“公权”。英国的封建制

  ······此人家庭地位极低

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