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【期刊名称】 《法学杂志》
股份买取请求权初探
【英文标题】 Preliminary Inquiry on Appraisal Right【作者】 林晓镍
【作者单位】 清华大学法学院【分类】 公司法
【期刊年份】 1999年【期号】 6
【页码】 22
【全文】法宝引证码CLI.A.19009    
  股份买取请求权(appraisal right),是指当公司发生实质性变更时,持不同意见的股东所享有的要求公司依公平合理的价格买取其股份,从而退出公司的权利。它起源于美国的判例法,最早只是作为公司合并中异议股东的一项保护措施,后逐渐扩张适用于公司营业转让、股份买卖以及章程修改等事项。十九世纪中叶,加拿大、日本等国借鉴美国的规定,先后在本国公司法中导入股份买取请求权,使得该制度逐渐从一国走向多国。
  股份买取请求权一直是一项很有争议的制度,它蕴含着许多利益冲突,其取舍直接体现着公司法的价值判断。我国公司法尚未确立此制度。本文主要结合美国判例法和成文法,对股份买取请求权作初步的探讨,以期对我国公司立法完善有所裨益。
  一、股份买取请求权与股东公平股东公平是确立股份买取请求权的最主要依据。在公司合并、营业转让、股份买卖等场合,控制股东或董事极有可能为自己的利益而牺牲少数股东的利益,而股份买取请求权则是保权的费用相对较低。
  其次,它有助于解决股东的“搭便车”现象。“搭便车”是公司法上股东行为的一个痼疾。在许多制度中,由于单个股东的努力会使其他股东受益,所以每个股东都不愿耗费很多的时间和金钱去行使权利,制止不正当行为,而寄希望于其他人出面干预,自己搭个便车。而股份买取请求权的受益者主要是行使权利者自身,其它股东不可能搭便车,这有助于少数股东积极行使自己的权利。
  再次,它有助于监督公司控制者,阻止不正当行为,当公司控制者违反忠实义务,损害公司和少数股东利益时,众多的小股东即会寻求股份买取请求权的保护,公司护少数股东免受不公平对待的一种切实有效的救济手段。
  首先,行使股份买取请求权无需举证,成本较低,对少数股东较为便利。当公司交易有违公平时,少数股东享有多种救济权,其中最有力的是提起禁止之诉。然而,提起禁止之诉,少数股东就必须对其不公正性举证,在公司管理层掌握内部信息的情况下,这显然是个不易克服的障碍。而且,提起禁止之诉的成本甚巨,时间花费较长,这无论对少数股东还是多数股东都是个负担,而股份买取请求权则不同,股东只要认为公司交易不符合自己的预期就可行使,无需举证,而且行使股份买取请求因此不得不支付大量的现金以买取其股份。在资金短缺的压力下,公司控制者的计划将难以得逞。
  有一种观点认为,股份买取请求权对于上市公司或股票流通市场较大的公司的股东是多余的。因为根据经济学上的有效市场假设理论,在有效的市场中,股票的市场价格与其实际价值是一致的,因此,异议股东可以直接在市场上出售股票以获取其实际价值,而无需寻求股份买取请求权的保护。依此理论,美国24个州公司法设立了“市场除外规则”(market—out exception)。人丑就要多读书
  笔者认为,有效市场假设虽有其合理性,但其前提必须是市场运用规范,信息披露充分。在实际交易中,尤其是存在利益冲突时,市场操纵、内幕交易等现象很难杜绝,也不易证明,股票市价与实际价值很难一致。因而,依靠市场保护异议股东的利益并不充分,赋于股东股份买取请求权无论是对股票流通性好的公司还是闭

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