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【期刊名称】 《甘肃政法学院学报》
论土地使用权投资入股的法律协调
【英文标题】 Legal Coordination of Investment in the Right of Land Use
【作者】 郭富青【分类】 土地法
【期刊年份】 1996年【期号】 3
【页码】 8
【全文】法宝引证码CLI.A.183617    
  土地使用权投资入股是把土地使用权从国家土地所有权中分离出来,作为一项独立的财产权,向公司出资,使之商品化、资本化的法律行为。它是我国土地制度和企业制度进行综合配套改革的重要成果。土地使用权投资入股,作为公司企业配置土地资源的一种有效手段,涉及到土地制度与公司制度的协调配套。我国现行的这两大制度之间存在着土地产权与企业产权的矛盾,如何解决这一矛盾,是建立现代企业制度必须解决的现实问题。
   一、土地和企业制度改革与土地使用权投资入股
   传统计划经济体制下,我国长期实行对国有土地单纯依靠行政手段划拨和调剂的制度。这种土地制度只注重调整土地在静态上的归属,禁止土地买卖、出租或以其它任何方式转让,否认土地市场的存在。其最大的弊端是无法实现土地资源的合理配置,土地作为重要生产资料的经济效益被严重的忽视。由于国有土地无限期、无偿地划拨给企事业单位使用,国有土地所有权仅仅是一种象征意义。实践中造成一些单位普遍存在早征、多征、征而不用土地和乱占土地的现象,致使国有土地资源严重浪费,国有土地资产大量流失。自70年代末80年代初。我国着手进行了土地制度改革,废除了国有土地固定给企事业单位永久无偿使用、禁止土地转让的制度,确立了国有土地有偿、有限期使用制度。国有土地在保持国家所有权不变的前提下,将其使用权从所有权中分离出来,作为一项独立的财产权利,可以出让给需要使用土地的受让人,受让人获得土地并经一定程度的开发后,允许以出售、交换或赠与的方式转让给新的土地受让人。这一改革措施为我国地产市场的孕育和形成奠定了基础。其中,国家与土地使用权受让人之间的土地出让关系,构成了地产一级市场;原土地使用者与新的土地使用权受让人之间的关系,则构成了地产二级市场。
   企业制度改革几乎与土地制度改革同步进行,从“放权让利”、“两权分离”,直到实行公司制度改革,建立现代企业制度,已逐步使企业摆脱了行政干预的束缚,成为具有独立产权,能够自主经营、自负盈亏的市场主体。土地是企业组建和运行的生产要素之一,是企业从事生产经营活动的物质基础。我国有关企业、公司的法律、法规均毫无例外地把具有固定的经营场所规定为企业成立的必备条件。国有土地有偿使用制度的确立和企业自主经营资格的完善,为股份制企业改革的过程中土地使用权能够投资入股提供了理论和实践依据。允许土地使用权单独作为一种向公司出资的方式是我国公司制度的一个显著的特点。因为大多数外国公司立法中,以提供公司使用土地的方式出资是包括在实物出资之中的。最早规定土地使用权投资入股的法律,可追溯到1979年颁布的《中外合资经营企业法》,其中第5条第2款规定:“中国合营者的投资可包括为合营经营期间提供的场地使用权”。该法的实施条例第25条将这一内容具体化为“合营者可以场地使用权作价出资”。1992年国务院制定的《股份有限公司规范意见》和《有限责任公司规范意见》均明文规定,股东可以用土地使用权作价出资。在以上法律、法规和总结土地使用权投资入股的实践经验的基础上,1993年制定的我国第一部《公司法》以基本法的形式肯定了股东(发起人)可以土地使用权作价出资。土地使用权投资入股,意味着土地使用权被看作一种特殊的商品已资本化。因此,土地使用权投资入股本质上属于土地经营行为。公司之间通过土地使用权投资入股,以股权的形式取得股息、红利以体现的土地收益,表明公司已成为土地资源横向配置的主体。
   二、现行公司与土地法律制度在土地使用权投资入股上的矛盾
   土地是公司设立和从事生产经营活动的必要条件。通过土地使用权投资入股实现土地生产要素的优化配置,必须使土地出让制度、土地转让制度和土地管理制度与公司制度相衔接。只有土地制度与公司制度协调一致,相互配合,才能确保公司的顺利设立和健康发展。我国现行的土地制度在关于土地使用权投资入股方面却存在着一些问题,妨碍了公司的正常运转。其主要表现如下:
   (一)土地使用权的有期限性和公司法人财产永续性的矛盾。多数国家的公司立法对公司的存续期间均不加限制,我国《公司法》亦是如此。公司资本制度要求公司成立的注册资本额必须确定,公司登记时股东实缴的股本总额必须与公司章程规定的注册资本相等;公司存续期间应始终保持资本不变,尤其是不得随意减少注册资本。我国《公司法》第34条规定:“股东在公司登记后,不得抽回出资。”第93条规定:“发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后,除未按期募足股份,发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外,不得抽回其股本。”公司在生产经营过程中,如因经营亏损致使公司财产少于公司资本,按照资本充实原则,公司必须用往年提取的公积金或来年的利润先弥补亏损,将经营资本充实到与注册资本相一致的比例。由此可见,公司法人财产是长期延续性的财产,其价值是一个不断增值的过程。公司财产的这种延续性不受股东身份更换和自然生命终结的影响。公司法人财产的延续性必然要求股东出资不得附带期限条件。但是,我国目前的国有土地实行的是有期限使用制度。《国有土地使用权出让和转让暂行条例》第12条规定土地使用权出让的最高年限是:工业用地50年,商业、旅游、娱乐用地40年。我国《公司法》规定以土地使用权抵作股款应当依法办理使用权转移手续。这就是说国家以国有土地使用权作价入股实质上隐含的法律关系是国家将土地使用权出让给了公司,只不过公司向国家支付的不是土地转让金,而是一定数额的股票;企业以出让方式取得的土地使用权再向公司作价入股所隐含的法律关系,则是土地使用权转让关系。按照国有土地有期限使用制度,如果国家作为发起人以土地使用权向一家新设立的商业性股份有限公司出资,假设该公司存续期间超过了40年,那么,国家在40年的期限届满时就要收回土地使用权,即在公司终止前的存续期间抽回出资;若是企业以已持有的土地使用权向这家公司出资,其最高期限为土地使用权出让年限减去原企业以出让方式获取土地使用权后已使用的年限,则国家 法宝

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