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【期刊名称】 《甘肃政法学院学报》
论违反公司法犯罪中的职务犯罪
【英文标题】 Towards the Office Crimes of Violating Company Law
【作者】 王前生 黄胜春【分类】 刑法分则
【期刊年份】 1996年【期号】 3
【页码】 12
【全文】法宝引证码CLI.A.183619    
  惩治违反公司法犯罪中的职务犯罪是1995年2月28日全国人大常委会通过并公布的《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》(以下简称《决定》)中的一项重要内容。由于这一类犯罪不同于传统刑法意义上的职务犯罪,表现出自己的特殊性,因而很有探讨之必要。本文就违反公司法职务犯罪中的几个问题略作陈述,以求教于同仁。
   一、违反公司法职务犯罪的概念、种类及其特点
   所谓违反公司法的职务犯罪,是指公司职员利用职务或工作上的便利所实施的犯罪。根据《决定》中的有关规定,违反公司法的职务犯罪包括以下四种:(1)公司职员索贿罪;(2)公司职员受贿罪;(3)侵占罪;(4)挪用公司资金罪。
   以上四种犯罪与违反公司法犯罪中的其他犯罪相比的一个显著特点是,前者在犯罪行为的实施过程中,行为人利用了其职务的便利,使其显现出职务犯罪的特征。正因如此,这四种犯罪被归类于违反公司法的职务犯罪之中。但违反公司法的职务犯罪又迥异于传统刑法意义上的职务犯罪,其根本区别就在于前者所利用的“职务”与公务没有任何联系,而后者所利用的“职务”实质上就是公务,因而违反公司法职务犯罪中的“职务”就本质而言是“非公务之职务”。由此可见,违反公司法职务犯罪有两个明显特征:一是违反公司法职务犯罪的主体必须有一定的职务可利用,这样就使违反公司职务犯罪的主体呈现出特定性的特征,这种特定性表现为法律的规定性,即只有法律规定的主体才能成为违反公司法职务犯罪的主体;二是违反公司法职务犯罪中的“职务”是“非公务之职务”,这种“非公务之职务”来源于公司法的规定。
   二、违反公司法职务犯罪的主体
   由于违反公司法职务犯罪实质上表现出来的是一种非公务之职务犯罪。由此而得出的逻辑推论就是:
   第一、国家公务人员即使实施同样的犯罪行为也不构成违反公司法中的职务犯罪。正因为如此,《决定》第12条规定:“国家工作人员犯本决定第9条、第10条、第11条规定之罪的,依照《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》的规定处罚。”在这里需要明确的是,什么是“国家工作人员”?“国家工作人员”应限定在什么范围之内?1980年实施的刑法把国家工作人员界定为“一切国家机关、企业、事业单位和其他依照法律从事公务的人员”。1982年全国人大常委会《关于严惩严重破坏经济的犯罪的决定》规定,国家工作人员“包括在国家各级权力机关、各级12行政机关、各级司法机关、军队、国家企业、国家事业机构中工作的人员”。1988年全国人大常委会《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》(以下简称《补充规定》)中则把国家工作人员与集体组织人或者其他从事公务人员并列成为职务犯罪的主体,把国家工作人员限定在国家机关、国有企事业单位或者受其委托从事公务人员之内。上述规定虽然范围不尽一致,但反映了国家工作人员的一个本质特征就是依法从事公务。根据《国家公务员暂行条例》之规定,所谓从事公务,是指从事组织、监督、管理性质的国家公共事务。具体到公司里,具有国家工作人员性质的公司职员主要存在于国家独资公司、国家控股公司和国有企业转化为公司制企业中。这类企业中的职员因其工作的性质具有某种意义上的公务性,使其失却了违反公司法职务犯罪的主体资格并取得传统刑法意义上的职务犯罪的主体资格。如果这类人员利用职务或工作上的便利索贿、收受贿赂,或者侵占公司财产、挪用公司资金,则应当依照《补充规定》中的有关条款定罪量刑。此外,在由国有企业或集体企业与私人企业共同投资组成的公司或企业里,代表该国有企业或集体企业在公司中任职的职员,因他们是代表该投资的国有企业或集体企业在公司或企业中对国有资产或集体财产的生产、经营活动行使组织、管理、监督职能的人员,其活动具有一定的公务性,因而属于国家工作人员的范畴,他们不能成为违反公司法职务犯罪主体。在司法实践中,有些在公司、企业兼职的国家工作人员,如果他们仅利用其所在兼职公司、企业中的职务或工作上的便利,索取或收受贿赂、侵占公司财产或挪用公司资金,因他们没有利用其国家工作人员这一特定身份,故而应当认定为具有非公务之职务的违反公司法职务犯罪主体资格。但如果行为人同时利用了国家工作人员职务之便利,则应当按《补充规定》处理,不能构成违反公司法中的职务犯罪。
   第二、非公务性质的公司职员具有违反公司法职务犯罪的主体资格。对此应当把握以下几点:(1)非公务性质的公司职员是指不具有国家工作人员身份或者是不从事公务的公司职员;(2)这里的公司不是一般意义上的公司,而是有着特定法律含义的公司。根据《中华人民共和国公司法》第2条之规定,这里的公司是指依照公司法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。此外,我国公司法第18条规定:“外商投资的有限责任公司适用本法”,第199条又规定:“外国公司依照本法规定可以在中国境内设立分支机构,从事生产经营活动。”因而,此处所说的公司也应包括外商投资的有限责任公司和外国公司依照《公司法》在我国设立的公司分支机构。(3)这里的公司的职员是指公司的董事、监事和职工三种。所谓董事,是指由股东大会选举产生并对公司生产经营活动负有主要责任的所有董事会组成人员。所谓监事,是指由股东代表和公司职工代表担任的,负责对公司的财产和董事、经理在执行公司职务时的各种行为及其他事务进行监督的公司职员。所谓职工,是指公司聘任的所有人员,包括公司经理在内的公司管理人员及从事劳务的工作人员等。
   这里需要指出的是,《决定》第14条规定:“有限责任公司、股份有限公司以外的企业职工有本决定第9条、第10条、第11条规定的犯罪行为的,适用本决定。”据此可见,有限责任公司、股份有限公司以外的企业职工可以成为违反公司法职务犯罪的主体。但如何理解“有限责任公司、股份有限公司以外的企业职工”,在司法实践中争议颇大。第一种观点认为,有限责任公司、股份有限公司以外的企业职工是指我国现有的、除有限责任公司、股份有限公司以外的一切经济组织的职工。这种观点把违反公司法的职务犯罪主体拓宽到包括有限责任公司和股份有限公司在内的一切经济组织中的职工,显然是不适当的,因为有的经济组织不能为公司法13所调整,该经济组织的职工当然地也就不能成为违反公

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