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【期刊名称】 《清华法学》
市场自由与市场秩序
【作者】 江平【作者单位】 中国政法大学
【分类】 市场调控法【期刊年份】 2010年
【期号】 3【页码】 5
【全文】法宝引证码CLI.A.1151735    
  市场的自由和市场秩序是市场法治的两大组成部分:仅有自由而无秩序的市场虽“活”,但却“乱”;仅有秩序而无自由的市场是“不乱但也不活”。只有把二者结合起来才能作到市场“活而不乱”。但要让市场真正作到“活而不乱”,谈何容易!中国至今没有完全摆脱“一放就活,一活就乱,一乱就收,一收就死”这一恶性循环。所以,如何处理好市场自由和市场秩序的关系,仍是市场法治化的核心所在。
  从世界各国市场法治的总趋势来看,它经历了三个阶段:
  第一个阶段:以民法的规则管领市场法治,即主要强调市场自由,在经济学上大致符合古典的、传统的经济自由主义学派的主张。市场法治的这种作法无非是强调市场自由是市场法治的核心,而市场自由则是排斥国家的干预,而民法的精神即排斥国家的干预。
  第二个阶段:以商法的规则管领市场法治,即在强调市场自由之外注意到了市场秩序的重要性。市场除民法继续管领之外,注意到了商法规则的参与。商法已经逐渐脱离民法而具有其自身的特色。商法的特色及其本身既注意了市场的自由,又兼顾了市场秩序。无论公司法、证券法、票据法、保险法、海商法、期货法、信托法,无不体现了市场自由与市场秩序结合的特点,甚至我国台湾地区的“证券法”被列为行政管理的法规,更加突出了它的市场秩序的特色。
  第三个阶段:1929年世界经济大危机后西方国家感到仅用商法的规则管领市场法治仍不能强调市场秩序的迫切性和重要性,于是逐渐出现了以“反垄断法”、“反不正当竞争法”、“反倾销法”、“产品责任法”等为内容的完全以规范市场秩序为内容的单行法。这就开始出现经济法。美国老石油大王洛克菲勒之孙大卫·洛克菲勒在其回忆录中谈到美国至今仍有一些人念念不忘其祖父是“以不正当手段”积累财富。小洛克菲勒说,不要忘记在我祖父那个年代没有市场秩序的法律,一切行为都是合法的。
  上面所说的市场法治的三个阶段,无非是从市场自由和市场秩序的层面上来讲民法、商法、经济法所扮演的角色:民法更多是从市场自由的理念来规范市场行为;经济法则更多是从市场秩序的理念来规范市场行为;而商法则更多是从市场自由和市场秩序的结合的理念来规范市场行为。
  中国市场法治的不完善,也同时表现在这两个方面:既有市场自由法律制度的不完善,也有市场秩序法律制度的不完善。
  中国市场经济走的是一条与西方国家完全不同的道路。西方国家是从完全自由市场经济走向国家管控的市场秩序,因此它已经有了市场的充分自由,而只是过分的自由导致国家的干预。从自由市场经济转变为凯恩斯主义,这一转变并没有改变国家干预的实质,国家并没有直接干预资源的分配和市场的准入。国家只是在市场秩序的管理方面,加大了调控的力度。中国市场经济号称“社会主义市场经济”,它是从计划经济转变而来的,仍然保留着相当大程度的“国家干预”。我们可以说,在市场自由领域内,“国家干预”的程度每增加一度,市场主体的自由就减少一分,它是形成反比增长和减少的关系。我们国家在解决这次金融危机的主要经验是依靠国家调控的力度来解决经济结构的不合理,结果固然可以收到顺利渡过危机的效果,但同时却打压了市场自

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