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【期刊名称】 《中国法学》
中国法学会民法学经济法学研究会1997年年会综述
【作者】 柳经纬林秀芹吴克友林兴登【作者单位】 厦门大学
【分类】 法律信息【期刊年份】 1997年
【期号】 6【页码】 118
【全文】法宝引证码CLI.A.11562    
  中国法学会民法学经济法学研究会1997年年会于10月下旬在厦门大学召开。大会共收到论文近百篇。140多位代表就制定民法典的有关问题、物权制度问题、建立中国反垄断法律制度、金融法的理论与实践以及合同法草案的有关问题展开了,广泛且深入的讨论。
  一、民法典体系的研究
  (一)制定民法典的时代机是否成熟的问题
  关于制定民法典的时机是否成熟的问题,与会代表有两种截然不同的观点:一部分代表认为,社会主义市场经济快速发展的现实,亟需制定一部现代化的民法典,并从分析旧中国制定民法典的史实出发,论证了当前制定民法典的必要性和可能性。有的代表甚至提出“最好在下世纪到来之前制定出民法典。”
  但是,也有相当部分代表认为目前制定民法典的时机尚未成熟。对此,又有三种不同意见:(1)学术条件不成熟论。认为尽管当前制定民法典的社会经济、政治条件业已具备,但学术条件尚未成熟,极度缺乏两类直接有助于民法典制定的研究——对前人著作的注释和对民法典体例模式的研究。(2)全面条件不成熟论。一是社会主义市场经济的发展尚小成熟;二是社会观念(尤其是领导观念)离制定民法典的要求差距很大;二是学术界对民法研究的深度不够。(3)经济条件不成熟论。有代表认为,当前尚未明确我国是采取“国家干预型市场经济”还是“非国家干预型市场经济”,因此无法明确定位制定民法典所赖以建立的经济基础。
  (二)制定民法典与吸收中外法律文化的问题
  与会代表一致认为,制定我国现代化的民法典,必须敢于和善于继承中华民族的优秀法律传统,借鉴西方法律文化,古为今用,洋为中用。有代表指出,制定民法典应当从大陆法系民法传统中寻求精义。
  (三)民法与商法的关系问题
  与会代表普遍持民商合一观点,认为应制定民商合一法典,但是民商合一并不意味着将纷繁万端的民商法包容在一部民法典之中。民法典规范一般的商事关系,更多的商事法律应采取单行法的形式,作为民法的特别法存在。
  (四)民法典体例的问题
  民法典体例的问题,主要是指民法包括哪些内容的问题。有代表提出“七分法”的体例模式,认为民法典分为总则、人格法、亲属法、物权法、合同法、继承法、侵权法七编。民法典附则内容可以在民法实施细则中规定。有代表认为民法典应包括总则、物权、债权、知识产权、人身权、侵权行为七编,其中人身权中的身份权部分包括婚姻家庭和亲属关系。
  有不少学者坚持民法典应规范婚姻家庭关系的观点。也有代表对将婚姻家庭法纳入民法典的理由提出了理论质疑。知识产权法应否纳入民法典,也是本次会议争论的问题。
  二、中国物权制度研究
  (一)关于物权立法的问题
  代表们一致认为,物权法出台是大势所趋。作为我国立法的瓶颈工程,它标志着改革的深入,其实质是建立可靠的公民、法人财产权利制度。
  关于物权立法遵循的原则,学者们大多认为应包括如物权法定、物权公示、一物一权、物权特定等几项。当然,贯彻这些原则,必须从实际出发,找出一套与现有体制吻合而又能引导改革、促进改革的物权制度。
  与会代表争议较大的是立法借鉴模式。有人认为应以大陆法为主,也有人认为两大法系具有强烈的互补性,不能完全抛开英美法。还有人指出物权法不能简单移植他国法律,认为我国物权立法在借鉴国外立法问题上应考虑以下几点:(1)从所有权的绝对性转向对所有权的必要限制;(2)从重视物的所有到重视物的利用;(3)从一物一权主义、完全所有权向所有权的多样化转移。
  (二)关于物权行为的问题
  是否承认物权行为,学者们意见不一。有人认为物权行为在内容、效力及有效条件方面都不同于债权行为,只有承认物权行为,才有利于维护合同秩序。但有的代表认为意思主义和交付主义相结合合乎立法潮流,物权立法仍应将物权变动的合意纳入债权行为之中,摒弃物权行为的独立性和无因性的主张。
  (三)关于所有权、产权、财产权的问题
  企业产权界定是国有企业改革面临的最大问题,代表们对其观点不一。有人认为,只有明确规定国有企业享有独立资产所有权才能解决产权不清的问题,且有助于国有企业从法律上有效地抵制行政干预,有助于实现所有权和经营管理权分离,有助于澄清目前对产权及其他有关权利观念的争论和困惑,有助于与国际惯例接轨。
  有人认为应用企业物权制度界定企业产权关系。认为企业物权制度主要由企业财产所有者和企业财产利用者的权利构成,作为出资者的企业财产所有者的权益主要体现为股权,而企业财产利用者的权利则是一项独立的物权。而有的学者对企业财产权“物权说”进行分析,认为“物权说”不能准确反映企业财产的实际情况,违背“一物一权”原则以及客观上造成我国财产权理论的混乱。持此观点的代表还认为理论上既无必要也不应对企业财产权做出新的界定。
  还有人认为资本所有权与经营所有权应有区别,因为投资形式可以多种多样,劳动也应是一种出资方式。因此能否考虑劳动资本股份制,这样可能会有效地激发经理阶层的积极性,有利于防止腐败。
  (四)关于用益物权的问题
  有代表谈到土地使用权划拨,认为其是指国家土地行政管理机关依照土地规划将一定面积的土地使用权无偿交付他人的法律行为,划拨行为应限于:(1)必须以社会公共利益为目的;(2)划拨行为的相对人具有特定性。
  有学者谈到典权的弊端,认为典权制度易生纠纷,有失公平。因此,主张建立具有中国特色的不动产质押制度,以代替不动产典权制度。
  (五)关于担保物权的问题
  有人谈到我国抵押制度完善问题,认为除《担保法》规定的几种担保外,财团抵押、按揭抵押也应纳入担保法,同时,提出完善担保法的方案:(1)应该肯定抵押债权额可大于抵押物价值,同时,应该肯定重复抵押;(2)对抵押物范围限制不必过死,可以考虑采用财团抵押方法。
  (六)关于不动产立法的问题
  有学者认为,我国不动产的立法原则上应采取二元主义,即允许对土地的权利和对建筑物的权利分别由不同的主体取得的制度。
  关于不动产登记,应坚持“五个统一”,即统一的法律根据,废除各部门自己制定的规章;统一法律效力,坚持实质主义登记;统一登记机构,消除登记分散在不同部门的状况;统一登记程序,废止各部门各行一套的程序;统一权属证书,建立统一的、有普遍公信力的不动产登记体系,满足物权公示原则的需要。
  三、反垄断法律制度的研究
  (一)关于垄断的形式和特点
  垄断可分为行政性垄断和经济性垄断。有关行政性垄断,有人又将它细分为:行政性行业垄断和地区性垄断,而有人则将行政垄断划分为:(1)部门封锁。(2)地区封锁。(3)强制联合以垄断经济。(4)地方政府动用财力扶植本地企业。(5)对本地企业和外地企业实行差别待遇。
  有人认为,对行政性垄断行为应一律禁止,但有人却认为对不同形式行政垄断要具体分析。关于经济性垄断,学者们一般认为,主要包括企业间限制竞争的协议,大规模企业联合兼并或合并,以及滥用市场优势的行为。关于经济性垄断和行政性垄断的区别和联系,有人认为:(1)从性质来看,行政垄断特征是行政权的滥用,经济垄断则是私权的滥用。(2)对社会影Ⅱ向来看行政垄断百害而无一利,而经济垄断则利弊兼有。(3)从我国现实生活表现来看,行政垄断已渗透到社会经济生活各个方面,经济垄断只是潜在的问题。(4j从二者成因来看,行政垄断与我国现有体制有直接的渊源关系,经济垄断则具有国际性,是各国普遍存在的问题。(5)从发展阶段来看,行政垄断是暂时性的。经济垄断则将成为我们经济生活的主要形式。
  还有学者认为,除行政性垄断和经济性垄断外还存在一种垄断形式,即外商投资企业形成的垄断,其主要表现形式为谋求绝对控股和取得市场支配地位,扩大市场占有率。
  (二)关于反垄断法与竞争、规模经济关系的问题
  关于自由竞争与反垄断法。有人认为,竞争是垄断的对立面,颁布反垄断法有可能使竞争减弱,不利于我国经济建设。而有人却认为,反垄断法不仅有打击垄断一面,还有预防垄断以及规范正当竞争的一面。在市场上垄断与竞争的对立不是绝对的而是相对的,往往是交融和并存的。我国竞争制度目标模式也不是完全的自由竞争,而是存在某些垄断的有效竞争,竞争有积极和消极作用,反垄断法的作用,就是保护其积极作用,防止其消极作用。
  关于规模经济与反垄断法。有人认为,我国近十年来的经济发展,由于接连不断的投资热。一些专业化和大规模效益比较明显的产业,其规模效应和专业水平不仅没有得到提高,反而有所下降,因此目前急需解决的并不是经济规模问题。有人则认为适度反垄断不等于反规模经济,反垄断法所反对的垄断有严格认定标准和违法构成要件。
  有人认为,制定反垄断法,必须分清企业正当兼并与规模经济的界限,经济

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