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【期刊名称】 《人民司法(案例)》
黑社会性质组织一般参加者的界定
【作者】 陈峰蒲金军
【作者单位】 重庆市第二中级人民法院重庆市第二中级人民法院
【期刊年份】 2019年【期号】 14
【页码】 8
【摘要】 [裁判要旨]按照行为人在犯罪组织中的行为、地位和作用,可以将黑社会性质组织成员划分为组织、领导者,积极参加者和一般参加者三种类型。针对司法实务中较难界定的一般参加者,具体可以从行为人是否举办过入会仪式或具有组织统一的符号化装束等显性标志、主观上是否知道或应当知道所加入的组织是以实施违法犯罪为基本活动内容的组织、有无接受黑社会性质组织的领导和管理、参与黑社会性质组织违法犯罪活动的具体情况等四个维度进行综合考量。
□案号一审:(2016)渝0101刑初697号 二审:(2017)渝02刑终115号
【全文】法宝引证码CLI.A.1258319    
  [案情]
  公诉机关:重庆市万州区人民检察院。
  被告人:任傲、郑子耑、陈芳勇、罗俊、曾平等。
  重庆市万州区人民法院经审理查明:被告人任傲于2012年4月刑满释放后,同年下半年开始纠集郑子耑、罗俊、陈芳勇等人,并由郑子耑、罗俊分别纠集李东、向刚等人一起“混社会”,逐步形成了以任傲为组织、领导者,以郑子耑、罗俊、陈芳勇为骨干成员,以伍善勇、张艳林、李东、向刚等人为其他参加者的黑社会性质组织,有组织地在重庆市开州城区及附近区域进行违法犯罪活动。该组织18名成员中14人有犯罪前科,4人为社会闲散人员。任傲出资与郑子耑等人一起于2014年初到重庆市万州区购置10余把砍刀供组织成员使用并交给郑子耑,郑子耑提供租赁房供外地成员向刚、饶洪源、肖雨等人集中居住并统一管理,罗俊与郑帅、王德等人联系紧密。该组织形成了服从“大哥”安排、按“大哥”指示办事等不成文规矩。该组织通过有组织地实施开设赌场、敲诈勒索、到他人赌场强占干股、暴力插手他人民间纠纷等违法犯罪活动获取大量非法利益。任傲、郑子耑、陈芳勇等大量组织成员通过实施违法犯罪活动直接获取并占有非法利益,任傲还通过入股经营多家餐饮、娱乐门店获取经济收益,该组织具有一定经济实力。任傲、郑子耑、陈芳勇等组织成员还将所获收益部分用于组织成员消费娱乐、购买砍刀、提供赔偿费用、租赁住房供外地成员居住、为组织成员提供酬劳等,以支持该组织的活动。该组织为获取非法利益,树立非法权威,有组织地实施故意伤害、聚众斗殴、寻衅滋事、妨害公务、敲诈勒索、故意毁坏财物、开设赌场等犯罪活动,以及开设赌场、到他人赌场强占干股、砸毁他人赌场并驱逐赌客、殴打捅刺他人、暴力插手他人民间纠纷等违法行为,为非作恶,欺压、残害群众,在重庆市开州城区及附近区域开设赌场行业形成重大影响,对当地群众形成心理强制,严重破坏了该区域的经济、社会生活秩序。该组织共实施了开设赌场、聚众斗殴、故意伤害、故意毁坏财物、寻衅滋事、敲诈勒索、妨害公务等犯罪活动以及11起违法活动。其中,曾平参加了一起故意伤害犯罪活动:
  2014年9月11日晚,被害人朱曦在开州区时之沙酒吧玩耍时与任傲的妻子肖新洁(已判刑)、钱炤的妻子王国婧(已判刑)发生矛盾。肖新洁随即电话邀约罗俊前来帮忙。罗俊又邀约郑帅、曾平、王德来到现场,并让郑帅带上砍刀。同时,王国婧电话邀约陈芳勇,陈芳勇又邀约郑子耑、饶洪源等人来到时之沙酒吧。在王国靖的指认下,罗俊、王德、曾平持砍刀,饶洪源持匕首,陈芳勇持棒球棍,将朱曦致伤。郑子耑明知陈芳勇要拿工具去殴打朱曦,仍打开轿车后备箱让陈芳勇拿棒球棍,并在事后开车带陈芳勇、饶洪源逃离现场。经鉴定,朱曦的损伤程度为重伤二级。案发后,任傲、陈芳勇共同赔偿朱曦20余万元。朱曦在一审期间对陈芳勇表示谅解,在二审期间对任傲表示谅解。
  [审判]
  万州法院认为,任傲纠集郑子耑、陈芳勇、罗俊等人形成较稳定的、人员众多的黑社会性质组织,任傲系该组织成员公认的事实上的组织、领导者,郑子耑、陈芳勇、罗俊为积极参加者,曾平等人均不同程度地参与了组织内的违法犯罪活动,系该黑社会性质组织的一般参加者。据此认定,被告人曾平犯参加黑社会性质组织罪,判处有期徒刑1年,并处罚金3万元;犯故意伤害罪,判处有期徒刑3年6个月;决定执行有期徒刑4年,并处罚金3万元(其他被告人的判决情况略)。
  一审宣判后,任傲、郑子耑罗俊等17人不服,提出上诉,曾平未提出上诉。
  重庆市第二中级人民法院全案审查后认为,原判认定任傲、郑子耑、陈芳勇、罗俊等人的犯罪事实、定罪及曾平犯故意伤害罪的事实和定罪准确。原判认定曾平构成参加黑社会性质组织罪,经查,曾平虽受罗俊邀约参与实施了一起组织犯罪活动即故意伤害朱曦,但无充分证据证实曾平接受以任傲为组织、领导者的黑社会性质组织的领导和管理,故不能将曾平认定为该组织的成员,曾平不构成参加黑社会性质组织罪,应以具体实施的犯罪对曾平定罪处罚。据此改判原审被告人曾平犯故意伤害罪,判处有期徒刑3年6个月。
  [评析]
  本案争议的焦点是:在黑社会性质组织犯罪案件中,如何准确判断被告人是否为黑社会性质组织的成员。组织成员是黑社会性质组织的重要组成元素,也是刑事责任的直接承担者,应予以准确界定。我国刑法第二百九十四条第一款按照行为人在犯罪组织中的行为、地位和作用,将黑社会性质组织成员划分为组织、领导者,积极参加者(含骨干成员)和一般参加者(又称其他参加者)三种类型,并科以不同的刑罚。审查行为人是否为黑社会性质组织成员,关键在于能否认定其是否具有组织、领导、参加行为,这是裁决行为人是否构成黑社会性质组织犯罪及如何判处刑罚的基础性问题。通常来讲,由于组织、领导者和积极参加者在黑社会性质组织中表现活跃,判断其是否为黑社会性质组织成员并无难度。司法实务中,操作难点在于如何准确判断一般参加者是否为黑社会组织成员。
  近年来,“两高两部”等司法机关为明确黑社会性质组织成员的界限作了有益探索。2009年最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理黑社会性质组织犯罪案件座谈会纪要》对组织、领导者,积极参加者和一般参加者进行界定,并对组织成员的主观明知问题予以明确。2015年《全国部分法院审理黑社会性质组织犯罪案件工作座谈会纪要》采用列举方式明确了不应认定为黑社会性质组织成员的三类人员:(1)主观上没有加入黑社会性质组织的意愿,受雇到黑社会性质组织开办的公司、企业、社团工作,未参与或者仅参与少量黑社会性质组织违法犯罪活动的人员。(2)因临时被纠集、雇佣或受蒙蔽为黑社会性

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