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【期刊名称】 《人民司法(应用)》
电子商务法视野下的个人信息保护
【作者】 袁泉【作者单位】 对外经济贸易大学
【分类】 消费者权益保护法与产品质量法【期刊年份】 2019年
【期号】 1【页码】 13
【全文】法宝引证码CLI.A.1253939    
一、引言
  2018年8月31日,十三届全国人大常委会第五次会议表决通过了电子商务法,于2019年1月1日起正式实施。在个人信息保护的大背景下,个人信息与网络数据的保护不仅愈发受到用户的关注,也早已成为电子商务的基础性资源。基于此,电子商务法对个人信息保护作出相关规定。一方面,强化了用户对个人信息的控制权能;另一方面,首次从立法角度保障电子商务数据依法自由流动。显然,电子商务法试图在用户信息保护与企业数据利用之间构建一个相对平衡的支点。
  电子商务法中关于个人信息保护的规定主要有三条,分别是第二十三条、第二十四条和第六十九条。上述三个条款分别对电子商务活动中经营者的信息保护义务、用户的相关积极权能以及经营者对电子商务数据的使用和流转权利作出了规定。总体而言,电子商务法对电子商务经营者应履行用户信息保护义务之范围的规定,并未超出网络安全法的框架,但在对用户具体权能的行使上作出了进一步细化。与此同时,电子商务法基本遵循了民法总则与网络安全法对个人信息和企业数据进行分置规定的思路。
  然而,电子商务法并未对电子商务数据作出明确界定,更未曾说明用户的个人信息与电子商务数据之间存在怎样的联系。此外,电子商务法一改传统个人信息消极保护的模式,转而赋予个人对自己信息更正、删除、注销等诸多积极性权能,这意味着个人信息将作为一项客体归属于当事人,而个人对信息则享有绝对的控制权与决定权。在此前提下,电子商务经营者又应当如何获得对电子商务数据的使用与流转?他们对电子商务数据究竟享有怎样的权利?电子商务法对上述问题未曾回应。笔者认为,这一方面源于我国个人信息保护立法尚在进程当中,许多基础性问题尚无法明确。另一方面,电子商务活动严重依赖于对用户信息的收集与使用,电子商务经营者通常拥有大量用户数据,鼓励和促进电子商务数据自由流动与共享,是我国电子商务市场繁荣发展的客观需要,立法者在尚无法厘清相关法律问题的前提下,只能首先明确法律对电子商务活动的保护与支持。
  本文将着重讨论以下两个问题:一是个人对自己信息的权能究竟是积极性的还是消极性的,电子商务法第二十四条的规定是否正当。二是电子商务经营者对电子商务数据享有怎样的权利,其应用、转移、共享电子商务数据的权利支撑是什么。更进一步讲,我们应当如何理解电子商务法第六十九条所称的电子商务数据,以及它和个人信息之间存在怎样的关联。
  二、用户对个人信息的权利
  (一)从网络安全法到电子商务法
  在电子商务法的框架下,用户对信息的控制权能被进一步强化了。2012年12月28日,全国人大常委会通过了《关于加强网络信息保护的决定》(以下简称《决定》)。《决定》第八条规定,公民发现泄露个人身份、散布个人隐私等侵害其合法权益的网络信息,或者受到商业性电子信息侵扰的,有权要求网络服务提供者删除有关信息或者采取其他必要措施予以制止。与此同时,2017年6月1日起实施的网络安全法第四十三条规定,个人发现网络运营者违反法律、行政法规的规定或者双方的约定收集、使用其个人信息的,有权要求网络运营者删除其个人信息;发现网络运营者收集、存储的其个人信息有错误的,有权要求网络运营者予以更正。网络运营者应当采取措施予以删除或者更正。换言之,在网络安全法中,信息主体对其个人信息行使更正或删除权的前提是网络运营者违法、违约收集、使用其个人信息或者收集、存储中存在过错。然而,电子商务法第二十四条第二款规定,电子商务经营者收到用户信息查询或者更正、删除的申请的,应当在核实身份后及时提供查询或者更正、删除用户信息。用户注销的,电子商务经营者应当立即删除该用户的信息;依照法律、行政法规的规定或者双方约定保存的,依照其规定。该条款明确赋予了用户个人信息查询、更正和删除的权利,在网络安全法的基础上进一步强化了个人对信息的控制权。
  在《决定》和网络安全法的框架下,个人对自己信息的具体权能基本延续了人格权的消极保护模式。然而,在电子商务法范畴下,个人对自己信息的更正、删除、注销等权能的行使不但不以电子商务经营者存在过错并给个人造成损害为前提,且要求电子商务经营者不得对用户上述权益的行使设置不合理的条件。不难发现,从2012年《决定》和网络安全法到如今的电子商务法,个人信息的具体权能正经历着从排除妨碍的消极性权利向支配、控制等积极性权利演进,而这种演进背后反映出的是我国法律对个人信息类型权利规定的指向性变化。
  事实上,我国电子商务法强化个人对信息的控制权的传统由来已久。早在2016年12月19日,十二届全国人大常委会第二十五次会议上,全国人大财政经济委员会提请审议的电子商务法(草案)第四十五条第一款规定,“电子商务用户依法享有对其个人信息自主决定的权利”。该条款在我国民法尚未对个人信息的权利性质、权利归属等基础性理论问题进行厘清的前提下,径直规定了个人享有信息自决权。如果该条款获得生效,则个人信息自决权将首次在我国立法层面获得规定和明确。离婚不离婚是人家自己的事
  (二)个人信息自决权的产生与发展
  个人信息自决权最早可以追溯至1971年,德国学者Steinmüller在接受德国内政部委托研究中,提出“关于个人或团体形象之信息自决权”,[1]他将个人信息自决权界定为个人有权自由决定公众在何种程度上了解自己思想与行动的相关信息。[2]此后,1983年德国“人口普查案”的判决首次确立了个人信息自决权。该案提出了两条重要原则:第一,在自动化处理的背景下,个人的人格自由取决于其是否有权对抗自己的信息被不加节制地收集、适用、存储和转移。德国基本法上的人格权应得到具体化,扩展为个人有权自主决定自己的尊严和价值,以及个人有权决定自己的信息在何时、何地、何种范围下得以公开。第二,个人对自己的信息并不享有绝对的支配权,个人与公共群体之间具有社会关联性与社会拘束性,其个人信息自决权必须受到社会公共利益的限制。[3]
  然而,个人信息自决权自产生之初就从未被界定为一项具有绝对性、排他性的权利。重新审视个人信息自决权的流源与内涵可以发现,个人对信息的绝对控制与决策权从来都不曾被应用到私法领域,个人并不对自己的信息享有完全的支配权。
  首先,德国1983年“人口普查案”对个人信息自决权的解读是建立在国家公权力对个人信息进行收集和使用的情景下,立法者所称的个人有权对一切个人信息实施控制权,并决定自己的信息在多大程度上被披露和使用,同样也是建立在公权力对个人信息自决权施加限制的背景下。换言之,个人信息自决权的绝对性仅体现在公权对私权加以限制和影响时方得体现,而对于其在私人领域的适用与性质,“人口普查案”并未提及。从这个意义上来说,将个人信息自决权的绝对属性扩展至个人生活的一切领域,是对“人口普查案”判决的误读。
  其次,“人口普查案”判决中明确提及,个人对自己信息并不享有所谓绝对不受限制的支配权。个人作为社会团体中的一员,其与团体间具有社会关联性与社会拘束性,因此其个人信息自决权必须忍受重大公共利益的限制。[4]事实上,个人的人格中自由在很大程度上正是依赖于联络往来的社会交往。一个人的个人信息不仅仅是自己当前事实状态的描述,更是社会生活、人际交往的真实写照。一旦赋予个人对自己信息的绝对排他权,必将妨碍他人的人格自由及社会的公共利益。
  (三)个人信息自决权并非法律上的权利
  若依据电子商务法第二十四条第二款之规定,电子商务经营者只要收到用户关于自己信息查询或者更正、删除的申请,就应当及时提供查询或者更正、删除用户信息,个人对其信息的查询、更正、删除等权利的行使并不以电子商务经营者的过错为前提。个人信息在实质上已被视为个人的所有之物,个人对其信息拥有绝对的控制权,个人信息的使用体现了信息主体的意志力,具有了赋权效果。[5]
  法无禁止即自由,一旦赋予主体个人信息自决权,将不可避免地侵害到他人的人格自由与权益。个人信息自决权意味着,个人可以在法律未禁止的范围内自由决定自己的信息在多大程度上受到披露、使用、转移甚至处理。然而,除具有私密属性的个人信息以外,几乎所有的个人信息都天然具有一定程度上的公开性,这是信息的工具属性所决定的。易言之,一个人只要属于社会团体中的一份子,就不可避免地要通过个人信息的方式被他人标识、识别,并通过个人信息的方式与他人建立联系。
  任何人的信息属于社会群体的基础性工具,具有中立属性,很难说应当归属于哪一方主体。与其说个人信息是以个人为描述对象的信息类型,毋宁讲是社会成员沟通交往、建立联系的纽带。一旦将具有工具属性的个人信息完全归属于某一特定主体所有,就意味着个人有权在任何自我决定的程度上禁止他人对自己的信息进行收集、使用、转移,这种将个人自由和意志建立在外界无法明确的、繁杂的个人信息之上的行为,必然侵犯不特定主体的自我意志与个人自由。没有任何正当理由可以指向,这种一般意义上的所谓个人信息自决权能够充当私法领域内的禁令,故其不可能成为法学意义上的权利。[6]
  三、企业对电子商务数据的权利
  电子商务法第六十九条指出,国家维护电子商务交易安全,保护电子商务用户信息,鼓励电子商务数据开发应用,保障电子商务数据依法有序自由流

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【注释】                                                                                                     
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