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【期刊名称】 《法学》
对妨害文物管理秩序犯罪的变法设想
【作者】 金康强 冯亚来【分类】 刑法分则
【期刊年份】 1990年【期号】 12
【页码】 41
【全文】法宝引证码CLI.A.1107673    
  
  最高人民法院、最高人民检察院于一九八七年下发的《关于办理盗窃、盗掘、非法经营和走私文物的案件具体应用法律的若干问题的解释》,明确规定对盗窃馆藏文物、盗掘古墓葬,古文化遗址文物的案件按盗窃罪论处。该《解释》在司法实践中起了一定的积极作用,惩治了一批犯罪分子。但是,由于妨碍文物管理秩序的犯罪行为有多种类型,具有不同的特点和社会危害程度,故简单地大都按盗窃罪处罚,在定罪量刑上现显产生一些不适当之处。目前,修改和完善我国刑法的问题已被提上日程,从立法上对妨害文物管理秩序的若干犯罪作通盘考虑、分门别类地在定罪量刑上作出针对性的规定,是必要的。笔者不揣冒昧,在此提出一些不成熟的设想。
  一、总体上的立法设想
  首先必须明确,文物并非刑法意义上的“财产”,它具有完全不同于“财产”的三个特点。(1)文物直接的价值主要表现在历史、艺术、宗教人文科学和自然科学等另面,其在经济上的价值只是极其次要的方面;(2)文物即使具有一定的经济价值,也无法象商品一样以社会必要劳动时间去衡定,故不宜折合人民币计算。即使是对一些综合价值较小而批量较大的文物(如铜钱等)需作价出售,也只能是视行情大体估计,而对大量需作收藏保护的珍贵文物,任何专家也不可能作出确定的额值;(3)文物具有不可再生和不可补救性,一旦毁损,抱憾国人。鉴于文物的上述特点,从刑法角度就需要对保护文物作出不同于保护财产的专门规定。
  根据我们对涉及文物的犯罪所掌握的情况来看,可以分为五个方面:(1)非法挖掘古墓葬、古文化遗址盗窃文物的犯罪;(2)盗窃国家或私人收藏的文物的犯罪;(3)故意毁坏珍贵文物、名胜古迹的犯罪;(4)非法经营和走私文物的犯罪;(5)其他妨害文物管理秩序的犯罪,如抢劫、抢夺、诈骗、敲诈勒索、贪污文物等犯罪。
  上述五种犯罪,前三种由于在司法实践中带有相当的普遍性以及它们各自具有不同的特点,故应分别设专条列出罪状及法定刑予以规定。考虑到这三种犯罪侵犯的直接客体都是国家的文物管理秩序而并非财产所有权,所以应将这三种犯罪集中规定进刑法分则“妨害社会管理秩序罪”一章。对后两种犯罪,考虑到现行刑法已规定的犯罪构成的包容性,无需单独列罪,本文主要对前三种犯罪进行分析。
  二、具体立法设想
  (一)关于盗掘古墓葬。古文化遗址罪。在立法上可采取叙明罪状,如非法挖掘古墓葬,古文化遗址盗窃文物,造成古墓葬结构或古文化遗址损坏的,处……,取得珍贵文物或者造成具有重要文物价值的古墓葬结构、古文化遗址严重损害处,处……,古墓葬、古文化遗址本身就是国家所保护的文物。墓葬、遗址是一定历史年代的埋葬制度、墓具和随葬器物、建筑等方面的见证,它能反映不同历更年代的社会制度、文化艺术、经济水平和社会发展等状况。按照国家文物主管部门的规定,清代和清代以前的古墓葬、古遗址、受国家保护,辛亥革命以后,与著名历史事件有关的名人墓葬、遗址和纪念地,也视同古墓葬古遗址,受国家保护。
  “非法挖掘古墓葬、古文化遗址盗窃文物,造成古墓葬结构或古文化遗址损坏”,是指违反文物保护法规,未经批准,为盗窃文物而挖掘古墓葬、古遗址的行为。行为人一旦挖掘,必然对墓葬结构或者文化遗址造成破坏,且不可能再行恢复,危害结果即已发生;至于墓葬内是否有犯罪分子所希望窃得的可拿走的文物或珍贵文物,不影响犯罪的成立。例如:湖北省京山县雁门口乡村民向银成,向双成等三人,听说村民周家荣屋后有一座古代大人物的

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