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【期刊名称】 《科技与法律》
基因工程刑法规制若干问题研究
【作者】 孙岩【作者单位】 中国人民大学
【分类】 立法学
【中文关键词】 基因;基因工程;伦理规范;立法;刑事法律
【期刊年份】 2008年【期号】 3
【页码】 91
【摘要】

科学技术从来都是双刃剑。基因技术的发展在为人类带来福祉的同时,也不可避免地引发了一系列问题。本文在对我国目前有关基因技术及基因工程方面立法分析的基础上,对刑法规制基因工程方面的若干问题进行了探讨,提出了完善我国基因刑事立法的相关建议。

【全文】法宝引证码CLI.A.1151837    

人类基因组计划的全球性开展,人类基因草图绘制的初步完成,基因技术在医疗、食品、药品等领域日益广泛和深入的应用,将生命科学带到了一个崭新时代,也给人类社会带来了巨大福祉。但是,克隆人、基因武器等基因技术滥用所导致的种种猜测和质疑,也成为社会公众广泛关注的热点问题,日益成为科技界、法律界必须面对和思考的严峻课题。针对基因技术所带来的一系列问题和潜在影响,一些国家开始采取相应立法措施予以规制,有的国家采取了刑事立法措施。但是,我国刑事立法在这一领域尚属空白,明显滞后于我国基因技术发展。加强有关基因技术的刑事立法研究,完善涉及基因技术的刑事法律体系是我国亟待解决的重大法律课题。

一、我国基因工程立法现状及其评价

上世纪90年代开始,因应基因技术的发展,我国陆续出台了一些有关基因技术的法律规范。其中1993年12月24日经国务院批准、以国家科委第17号令发布的《基因工程安全管理办法》,是针对基因工程安全、规范基因技术滥用的最重要的法规,在我国现有基因立法框架中具有代表意义。随后,农业部于1996年7月颁布《农业生物基因工程安全管理实施办法》、国务院于1997年10月1日施行《植物新品种保护条例》、科技部卫生部于1998年6月10日发布《人类遗传资源管理暂行办法》、国务院于2001年6月发布《农业转基因生物安全管理条例》、农业部发布配套的《农业转基因生物安全评价管理办法》、《农业转基因生物进口安全管理办法》和《农业转基因生物标识管理办法》[1],以及国家质检总局于2004年5月24日发布实施《进出境转基因产品检验检疫管理办法》等。这些法规规章和制度在在规范基因技术发展、促进基因产业发展等方面发挥了积极作用,但无论是从这些规范自身还是从基因技术发展趋势看,仍有诸多不足之处:

(一)调整范围过窄,相关立法严重滞后

近年来,以基因工程药物、基因工程疫苗、单克隆抗体、基因治疗等为代表的基因技术发展迅猛,对基因工程安全性管理提出了新的要求。如果不加以法律规范、合理引导,其对生态环境、生物物种乃至人类的身体健康、生命安全的影响将不可估量。但是,目前我国仅采用行政法规规制这一形式对基因技术研究和开发进行规范,民事、刑事立法严重滞后,使我国在基因工程活动的民商事调整和刑事调整方面显得力不从心。

(二)效力层次不高,强制力度明显不足

目前,我国有关基因技术的规定仍然存在位阶较低、立法分散、系统性差等缺点。目前我国有关基因工程方面立法主要停留在法规规章层次,大部分为原则性指导文件,缺乏国家层面上综合性、全面性、权威性法律,也缺乏必要的强制执行力。如《基因工程安全管理办法》中,对于情节严重构成犯罪的行为,规定了应当追究刑事责任,但对刑事责任的种类、轻重均未明确,刑法中也无相应条款与之呼应。

(三)刑法规制缺位,刑事处罚无法可依

英国、美国、澳大利亚、日本等一些发达国家对于基因工程中可能或者已经出现的相关犯罪及其刑事责任均有所规定,但我国刑事立法在这一方面尚属空白,使得现行刑法对基因工程中的犯罪行为无能为力,无法发挥最后一道防线的作用。而且,由于我国实行的是罪刑法定原则即“法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚”[2],这就意味着“围绕基因与基因技术而发生的生命科技社会关系”所导致的犯罪却无法得到刑罚惩处。

刑法作为最严厉的法律,对于基因工程发展过程中所出现的具有严重社会危害性的行为当然应当承担起预防和惩罚的功能,以防止基因及基因技术被滥用或不道德地运用,而不致给人类生存和发展带来威胁,其作用是无可替代。目前,相关刑事立法的空白使得刑事处罚缺乏介入基因工程社会关系的法律依据,无法发挥其应有的作用和功能。加强基因刑事立法,确立基因技术刑法规制势在必行。

二、基因工程刑事立法的伦理基础感觉黑人都特别团结

在基因工程带给人类更多机遇和惊喜的同时,传统的伦理道德、社会秩序、法律体系也正面临着严峻的考验。基因技术可能会被用来制造基因武器,若进行人类生殖克隆即克隆人,那么如何将他定位,是人还是物?个人对自己的缺陷基因是否有隐私权?在基因检测可能导致基因歧视时,个人的权利如何获得保障?还有基因疗法和转基因食品的安全性等问题也引起了公众的质疑。这些问题已经成为阻碍基因技术发展的重大因素。

要预防或解决这些问题,在立法缺位的情形下,自然就落到了伦理规范上。伦理规范为基因工程的进行提供了第一层次的行为标准,伦理规范成为基因工程发展的重要组成部分。但是,伦理是一种“软调节”,法律为“硬调节”[3],要限制和克服基因工程带来的负面效应,成功应对一些系列包括对伦理、公民权利、国家安全利益、环境生态安全等方面的风险和挑战,就不能仅靠约束力微弱的伦理道德,而应发挥法律所应当承担的社会作用。

基因工程的发展使得原有的一些社会生命关系发生了变化,也形成了一些新的社会关系,应对基因技术的发展需要新的立法,这也是社会的现实需要。然而,立法不是建造空中楼阁,它应该建立在科技实践基础上,从社会实践的现实过程中寻求法律原则。生命法学产生的客观基础存在于生命科技领域中的伦理冲突[4],而法律则应以关键性的生命伦理规范为基础,成为生命科学技术中产生的伦理道德冲突的平衡点,解决伦理道德准则无法解决的问题。伦理与科技应当相辅相成,也应与法律互为表里,相互配合,共同调节基因工程活动。建立包括刑事规范在内的法律体系,已经成为规范基因技术发展不可或缺的选择。

三、刑法规制与科学禁区

随着现代科技的发展,科学已经远远不能简单理解为仅仅包含科学知识本身或科学方法,它的建构过程和社会学等范畴都已经不仅属于科学本身研究的对象[5]。克隆人、基因武器等将对整个人类的社会生活、传统伦理道德造成巨大影响。科学技术尤其是基因科学研究已经不能再认为是单纯的科学研究而忽略其社会后果和伦理意义。传统意义上的“科学研究无禁区与科技成果应用有禁区”的观念正在受到撞击[6]。有学者认为,“基因工程的问题是科技进步带来的最显著的问题之一”,“是近代科学的生命观延续的结果。它得以实施和应用的前提是假定人类对于一切生命有支配和改造的权力,而这样的一种权力,从古至今都没有得到足够的澄清”[7]。为了防范和控制基因工程发展过程中出现的具有严重社会危害性的犯罪行为,作为最后一道法律防线,刑法完全应当在基因技术发展对人类生命和尊严发出挑战时,责无旁贷地承担起设置某些禁区的任务。

(一)禁区设立规则

克隆技术包括生殖性克隆即克隆人和医疗性克隆即克隆胚胎两大部分。基于伦理的考虑,很多国家都明令禁止克隆人。医疗性克隆在西方国家也普遍遇到了巨大的伦理障碍。在西方宗教文化传统中,一个胚胎被认为是一个“人”。为治疗疾病,而非是为培育生命,人为地创造出一个胚胎,本身就被认为是在“藐视上帝”。而提取干细胞后,胚胎会被抛弃和毁坏,这更被认为是在残害生命,是难以容忍的。因此“治疗性克隆”技术自诞生之日起,就一直受到来自宗教、伦理观念的强大反对压力。在最先发展“治疗性克隆”技术的美国,克林顿政府一直禁止用联邦资金来支持可能导致胚胎被毁坏的科学实验,这无异于宣布了“治疗性克隆”研究的死刑,因为这项技术所涉及的巨额资金主要来自于国家支持。尽管美国科学家一直在呼吁“解禁”,甚至有数十名诺贝尔奖获得者联名上书,但克林顿政府对“治疗性克隆”研究的禁令始终没有解除。布什上台后,依然禁止为研究目的克隆出新的胚胎,仅允许使用现存的、已经被提取出来的胚胎干细胞进行研究。德国更是全面禁止克隆胚胎[8]。

治疗性克隆技术对人类健康的意义是难以估量的,它一旦发展成熟,就会带来人类疾病治疗手段的革命性变化。但受传统宗教伦理影响,西方各国对这一领域设立禁区,禁止开展研究活动,使得医疗性克隆技术缺乏生存环境,寸步难行,无法发挥对人类社会具有的巨大的积极作用,无疑是人类的重大损失。如果说,对克隆人设置禁区,是保护伦理传统、维护社会稳定的必然要求,那么,对治疗性克隆的禁止,则是法律对科学技术发展产生的反作用,阻碍了克隆技术的健康发展,阻碍了人类文明的进步。

在运用刑事法律为基因技术设置“禁区”时,不能仅局限于防范犯罪保障社会稳定,而应当充分考虑到其本身发展的需要,在风险与效益、鼓励与限制之间寻找最佳的平衡点。既不能让人类承担巨大风险,也不能严重阻碍科技进步。这就需要我们用社会的、系统的、发展的眼光来看待科学技术发展对刑法的挑战,使我们的刑法制度能够将科学技术的正面影响发挥至最大而将其负面影降将到最低。

(二)禁区设立的范围

刑法具有最


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