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【期刊名称】 《法学评论》
社会变迁与民初民事法律观念的转变
【英文标题】 Social Change and Transformation of Civil Law Ideas in Early Period of the Republic of China
【作者】 陈晋萍李卫东【作者单位】 江汉大学
【分类】 比较法【中文关键词】 民国初年 社会变迁 民法 观念
【期刊年份】 2005年【期号】 2
【页码】 145
【摘要】 民国初年,随着我国社会经济的变迁以及新的社会关系的出现,促使社会产生了一系列新的民商事关系,民法作为一个新的法律观念和制度开始逐步被社会重视和接受;但在另一方面,由于社会发展的不平衡性,在广大农村和内陆地区传统法律观念依然占主导地位,影响了近代民法的发展和传播,使得这一时期民法发展带有强烈的过渡时期色彩。
【全文】法宝引证码CLI.A.124563    
  
  1911年,辛亥革命一举推翻封建帝制,在中国建立了近代代议制政府,从此民主共和观念深入人心。经济上随着民初政府一系列奖励工商业的政策和措施出台以及国际形势的变化,我国资本主义经济也得到了长足的发展。与此相适应,人民的社会生活观念、文化意识、服饰和礼仪等均发生了不同程度的变化。整个社会呈现出一片新气象。但同时,辛亥革命的成功并不意味着中国社会和历史完全进入到一个新时期。事实上,在民国初期,小农经济的生产模式在社会经济中依然占主导地位,传统的封建伦理纲常依然是大多数中国人的行为准则,在中国腹地的广大农村,传统村社和宗族仍然是社会最主要的组织形式。辛亥革命后不久,民国政权被以袁世凯为代表的北洋军阀攫夺,军阀统治的保守色彩和封建意识使得民初社会仍然在新旧社会的边缘徘徊,整个社会呈现出过渡时代的特征。
  一
  社会经济是法律发展的原动力,从世界法律发展的历史来看,民法的每一次发展都是基于社会经济生活的需要。古罗马时代,高度发达的商品经济促成了《十二铜表法》和市民法、万民法的产生;1804年《法国民法典》的颁布为法国“资产阶级的皇帝”拿破仑对欧洲封建经济生产关系的扫荡和法国资本主义新经济关系的产生作了绝妙的注脚;到了二十世纪初,随着资本主义的发展和变化,《德国民法典》和《瑞士民法典》又相继出现,反映了资本主义社会经济由自由竞争时期走向垄断时代以及社会经济和生活高度社会化的历史要求。同样,清末民初社会经济的快速发展为我国近代民法的产生创造了条件。
  在我国封建社会,以小农生产为主体的自然经济占主导地位,加上统治者长期奉行“重农抑商”的政策,国家法律并不重视社会生活中广泛存在的民事关系,将其称之为民间“细事”、“细故”,多不予理睬。这种观念表现在法典编纂的形式上,体现为我国古代法典“诸法合体,民刑不分,以刑为主”的法律特征。
  鸦片战争后,中国被迫向西方敞开国门。随着西方资本主义国家商品和资本的不断涌入,新的生产关系也开始在中国生根发芽,在此影响下,国家和社会的经济政策和社会伦理开始资本主义化,传统的以农为本、重农抑商的思想转化为工商立国、振兴工商的时代呼声。[1]甲午战争失败后,清政府提出要“以筹饷练兵为急务,以恤商惠工为本源”,[2]强调:“通商惠工,为古今经国之要政,……亟应变通尽利,加意讲求。”[3]明确表示要改变以工商为末的传统国策,推行工商业的发展。民国成立后,南京临时政府成立实业部以保护和振兴实业,并通电各省成立实业司,指出:“实业为民国将来生存命脉,……不能不切实经营”。[4]袁世凯建立北洋政府后,也明确宣布:“民国成立,宜以实业为先务。”[5]在历届政府的鼓励下,社会上出现了“有志于实业者项背相望”的气象。[6]在近代新式工商业中,民间资本所占的比重越来越大,1894.年民间资本占总资本额的38.2%,1912年便上升为70.9%,1920年又增加到79.8%。[7]私人工商业的发展不仅使得工商业者的社会地位逐步提高,同时随着私人经济利益地位的确立和政府职能的转变,加上工商业活动的现实需要,促使传统法律观念的转变。为了确保工商业活动的顺利开展和工商业者的经济利益,1904年1月,清政府制定颁布《公司律》,规定:民间不仅可以自由集资创办各种公司,而且“凡现已设立与后设立之公司,及局厂行号店铺等,均可向商部注册,以享一体保护之利益。”[8]该法律表明,无论是官办企业还是商办企业,无论企业大小,在法律上都处于平等地位。《公司律》确认了近代民商法一个重要的原则,具有十分深远的意义。由此我们也可以看出,随着近代经济的发展,社会已经产生了对近代民法的需求,这是民初民法发展的基础。
  当然我们也要认识到,在中国广大农村地区,社会经济发展的程度仍然停留在中世纪的水平。农民生产工具简陋,耕作技术原始,普遍缺乏近代科学知识。在这些地区还缺乏近代民法生长的条件,传统的法律观念和习惯仍然占据主导地位。一方面旧的法律观念和习惯构成了近代民法生长的障碍;另一方面,无论是在时间亦或在空间上,这些传统的法律观念和习惯又与从西方移植的近代法律揉合在一起,构成了民国初年新旧法律并存的奇特景观。
  在社会生活和文化上,民初更是具有新旧交替与新旧杂糅的特点。首先,随着晚清以来社会制度和经济形态的发展和变化,民初社会的生活观念和社会习俗也随之出现了一些新特点。辛亥革命胜利后不久,上海《时报》发表了一篇名为《新陈代谢》的评论文章,十分形象地展现了革命后社会变迁所导致的社会新景观。文章是这样描写的:
  共和政体成,专制政体灭;中华民国成,清朝灭;总统成,皇帝灭;新内阁成,旧内阁灭;新官制成,旧官制灭;新教育兴,旧教育灭;枪炮兴,弓矢灭;新礼服兴,翎顶补服灭;剪发兴,辫子灭;盘云髻兴,堕马髻灭;爱国帽兴,瓜皮帽灭;爱华兜兴,女兜灭;天足兴,纤足灭;放足鞋兴,菱鞋灭;阳历兴,阴历灭;鞠躬礼兴,拜跪礼灭;卡片兴,大名刺灭;马路兴,城垣卷栅灭;律师兴,讼师灭;枪毙兴,斩绞灭;舞台名词兴,茶园名词灭;旅馆名词兴,客栈名词灭。[9]
  从表面上看,文章反映了民初社会生活的新景象,进一步分析,则不难体会到辛亥革命后整个社会观念和社会生活的深刻变化。事实上这种变化早在清末就已经开始了。洋务运动以后,中国新知识群逐渐形成,至戊戌维新和辛亥革命之际,否定传统礼教,宣扬资产阶级生活方式成为一股新的社会思潮。戊戌维新时期,从严复大胆提出晚婚、晚育、提高中华民族人口素质到张之洞鼓励《不缠足画报》的出版,都传达出新兴的社会阶层和开明官僚对社会习俗改良的愿望。在辛亥革命准备阶段,资产阶级革命派更是在理论上对封建礼教和“三纲五常”进行了猛烈的批判,试图创立一种崭新的社会风俗。[10]辛亥革命胜利后,为了巩固革命成果,南京临时政府发布了一系列移风易俗的法令,反对封建礼教,宣传资产阶级的自由、平等、博爱思想,提倡个性解放。1912年2月,南京临时政府正式公布了由沈恩孚作词,沈彭年谱曲的中华民国国歌,歌中唱道:
  “亚东开发中华早,揖美追欧,旧邦新造。飘扬五色旗;民国荣光,锦绣河山普照。我同胞,鼓舞文明,世界和平永保。”
  “揖美追欧,旧邦新造”,反映了孙中山、黄兴等革命先贤心向欧美,以西方文明改造中国的迫切心愿。为了体现民主精神,南京临时政府革除了过去通行的旧礼仪,废除旧式“大人”、“老爷”等具有等级色彩的称谓和请安、拱手、相揖等繁琐的礼仪,改跪拜为鞠躬。1912年8月北京民国政府公布礼制,用简洁的礼仪来体现人与人之间平等的关系。民国初期,这种政治上的追求与近代商品经济的大潮结合,构成社会变迁的基本出发点和生长土壤。在宽松的社会政治环境下,民初国民在个性发展、自由民主精神的张扬等方面表现得十分突出,特别是一些青年男女在呼吸了民主自由的新空气,经历了欧风美雨的洗礼后,精神面貌显得格外焕然一新。《申报》曾有诗云:“人间处处倡民主,天上谁人奉玉皇。一朵红云旗五色,惊传飞艇上天堂。[11]反映出转型社会时期广大民众政治观念和科学观念的转变,这种民主与科学观念的生成也必然会促进人们对新的法律制度的向往。
  随着社会观念的变化,传统的礼教思想和道德观念受到影响。以婚姻为例,民国初年,追求婚姻自由逐渐成为一股进步潮流。社会上提倡一夫一妻制,反对纳妾,自由恋爱,离婚自由的呼声十分强烈,各种报刊也大量刊登这方面的文章。对于新式婚姻关系的成立,《申报》有诗云:“无媒婚嫁始文明,奠雁牵羊礼早更,最爱万人齐着眼,看依亲手挽郎行。”[12]从这首诗我们不难看出,在新的社会观念和伦理道德的影响下,在过去作为婚姻构成要件的“六礼”等一些传统婚姻仪式和行为均被抛弃,而代之以新式的“文明婚礼”。与此同时各地离婚案件上升,诚如尉乾在《离婚法》中所记,“我国自新文化运动以来,离婚之案,亦若雨后春笋,层见叠出。”[13]民国时期各地地方志的记载也反映了这个情况,如夏津县志所载:“近数年来,结婚、离婚尚自由,通都大邑时有所闻。”[14]
  民初社会风尚的变革反映了社会的进步,但同时我们必须看到,由于长期社会经济、政治和文化环境的浸染与积淀,社会观念和风尚具有相当大的稳定性,其改变非一日可以完成。譬如对民初的思想解放潮流,一些不同的声音就不绝于耳,有人批评道:“自权力之祸中于人心,破家族,削亲权,乱男女,蔑尊卑长幼,尽弃吾中国数千年之礼俗教治,而从事于其所谓平等自由之说。”[15]《申报》的一篇文章对民初自由思想的评价也颇具代表性,该文说道:“荡检逾闹,日行动自由;邪说惑世,煽乱动机,日言论自由;凌辱父兄,辱慢尊长,日家庭自由。”甚至“钻穴逾墙,私相爱悦,日婚姻自由。”[16]从这些评论中可以体会到旧的传统思想依然有着相当的影响。
  此外,由于社会发展程度不同,城乡之间,沿海开放地区和广大内陆腹地之间,信息交织的通商大邑与闭塞山区之间的差别也是很大的。越是在开放程度高的大城市,传媒越发达,加上新生事物本来就容易引起人们注意,因此在这些地区产生的社会观念和习俗的变迁很容易被我们观察到。加上转述的夸大和媒体的渲染,我们现在所观察到的民初社会变迁的图景实际上是被放大过了的。另外,社会变迁涉及到社会经济发展、观念和价值观的更新、道德伦理重构以及文化传统变革等诸多方面,在民初社会经济文化还相对落后的社会环境中,不可能有本质上的飞跃。因此这些引人注目的社会变革只是民初历史大海海面上泛着阳光的浪花,在这喧嚣的历史表象背后,或者说在这“历史的大海”深处,依然体现着传统社会的巨大惯性。在民初,一些曾经高唱民主自由的名人和革命志士经营封建土地剥削、纳妾、饮酒狎妓的现象屡见不鲜。以婚姻自由为例,被鲁迅称为“有学问的革命家”章太炎在:1913年曾经刊登过一份征婚广告,主要内容有三点:1.文理通顺口;以写短文章;2.大家闺秀;3.不染自由之气,有服从性质。该广告明显的带有封建的大男子主义观念。革命志士彭家珍死后,其未婚妻坚持为其守节,甚至与灵位成婚。革命者尚且如此,其他人可想而知。
  另外,由于社会变迁的不均衡性,民初社会新旧杂糅的特点十分明显。当上海、天津和汉口的人们对西方的事物已经熟视无睹,甚至能够初步适应这种的新的生活时,远在内地的人们仍然在中世纪的社会中年复一年地重复着古老的生活方式。以民初地方志记载的婚礼为例,“近年城中间有文明结婚者,均崭新学界中人为之,乡间依然,率由旧章也。”[17]民初社会变迁的不均衡性不仅表现在空间的地域上,同时也表现在不同的时间上,新旧的区分标准随着社会的发展也随时而变。今天是新的,明天也许就落伍了。在同一地区,就一般人的思想观念而言,新旧的分野也不明确。社会上的旧派人物有颇具新意识者,而新派人物头脑中又存在不少旧观念,新旧相互影响,相互渗透,你中有我,我中有你,形成两个甚至多个“世界”的面相。[18]在民初社会这个特殊的过渡时期,这两个“世界”虽然时有摩擦,但总体上仍然可视为一种共生状态。
  二
  民事活动是人类最基本的社会活动。作为规范人们日常生活的法律,与其他法律相比,民法与人类社会、经济生活的关系最为紧密,其发展程度体现一个国家法律发展的总体水平。由于民法与社会生活的特殊关系,民法的发达程度和发展水平往往与一个国家的社会文化、习俗密切相关。中国历史上,法律发展一直以刑法为主体,礼刑并用,民法的观念和思想大部分都归纳在礼教的范畴之中,还有一部分则以刑法的面相出现。如近代民法中的买卖和抵押等民事行为在我国历朝就规定在刑律之中。中国传统的王道文化强调循矩、中庸和忠恕之道,追求的目标是“大道之行,天下为公,讲信修睦,外户不闭”。在这种观念下,一个人行使权利和承担义务,均应以讲求诚实和信用为原则,否则就违背了天道,应该受到科刑的惩罚,因此,即使是民事行为也要受到刑事制裁。以唐律为例,律中规定买卖绢布绫绸等织物必须货真价实,如原料有假,织物不牢,处杖刑六十,如因卖价过高而得重利,比照贼盗论罪,州县官如果知情不罚,与卖者同罪。
  与过去相比,民初社会已经发生了巨大的变化。这种变化也产生了许多新的法律关系,迫使旧的法律观念和制度发生变化,以适应时代的需求。
  中国近代法律的转型始于鸦片战争时期,在这次战争中当琦善满怀信心地带着满腹的传统学问和政治斗争手腕赶赴广州时,发现与英军的谈判远没有想象的那么容易。在与对手的接触中,琦善发现自己从潭渊之盟等历史事件中得来的经验似乎并没有什么作用。对方的观念总是难与自己合拍。琦善最终的悲剧实际上是新旧两个世界的隔膜所造成的。在天朝的体制和知识传统下,其悲剧又在其他封建官僚身上续演。
  直到洋务运动兴起后,清廷对西方法律一无所知的局面才有所改变。1860年,任职于京师同文馆的美国传教士丁韪良(willian Alexander Parsons Martin)首次将著名国际法学家惠顿(H.Wheaton)所著的“Interna

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