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【期刊名称】 《法学杂志》
建议修改和完善我国的驱逐出境制度
【作者】 庞仕平【分类】 刑法总则
【期刊年份】 1995年【期号】 1
【页码】 43
【全文】法宝引证码CLI.A.17871    
  自新中国成立,1949年11月26日首次驱逐美国前驻沈阳领事馆的全体涉嫌间谍人员至今,我国的驱逐出境制度已走过了45年的历程。经历了立法、执法、司法各个阶段,形成了比较完善的法律制度,积累了较好的执法经验。但就现在看来,进一步修改和完善这一法律制度应该提上议事日程了。
  一、我国现行驱逐出境的法律制度。首先,从法律的规定和实际执行情况看,有三种性质:(1)刑事处罚,由刑法和国家安全法规定。如刑法30条规定:“对于犯罪的外国人,可以独立适用或者附加适用驱逐出境。”(2)行政处罚,由外国人入境出境管理法及其实施细则、国家安全法规定。如外国人入境管理法第29条、第30条规定,公安部对“非法入境、出境;在中国境内非法居留或者停留;未持有效旅行证前往不对外国人开放的地区旅行;伪造、涂改、冒用、转让入境、出境证件”,情节严重的,“要以处以限期出境或者驱逐出境处罚”。(3)外交手段,目前我国尚无专门立法,依据的是我国参加的《维也纳外交关系公约》和《维也纳领事关系公约》等国际公约。如《维也纳外交关系公约》第9条第1款规定:“接受国得随时不具解释通知派遣国宣告使馆馆长或使馆任何外交职员为不受欢迎人员或使馆任何职员为不能接受。遇此情形,派遣国应斟酌情况召回该员或终止其在使馆中之职务……,这种驱逐出境无须经过司法程序和行政程序。其次,从驱逐出境的对象看主要有三类人:(1)违法犯罪的普通外国人(作者注:本文所说的外国人指不具有中国国籍的人员)。普通外国人,是指那些不享受外交特权和豁免权待遇的外国人员。这些外国人在我国实施了违法犯罪行为,就可以被处以驱逐出境的刑罚或行政处罚。(2)可能危害我国国家安全或社会公共秩序的外国人。主要是外国人入境出境管理法实施细则第7条所禁止入境的6类人,如非法入境后,可能进行恐怖、暴力、颠覆活动的;可能进行走私、贩毒、卖淫活动的;可能危害我国家安全和利益的;患有精神病和麻风病、艾滋病、性病、开放性肺结核等传染病的,都在可驱逐之列。(3)从事了或可能从事与其身份不符活动,享有外交特权和豁免权的外交人员和他们的家属。这些人员往往利用其外交身份为掩护,从事间谋活动或者阴谋颠覆我国政权和社会制度,但因不能对其提起法律诉讼或行政处罚,只好以外交手段驱逐之。第三,从驱逐的理由看主要有二大类:(1)危害我国家安全或利益。如从事或企图从事颠覆我国政权和社会制度的活动,或者基于此种目的,指使、资助、指挥敌对组织、人员从事破坏活动的;窃取、刺探、收买我国的政治、经济、军事情报,从事间谋活动的。(2)危害社会公共安全或秩序。如从事贩毒、走私、卖淫、杀人、抢劫、盗窃等违法犯罪活动或者患有某种传染性疾病的。
  二、现行驱逐出境的法律制度存在的缺陷和不足。一是我国刑法规定,对犯罪的外国人,驱逐出境即可当作主刑来科处,也可当作附加刑来使用,但法律的规定也就仅此而已。对什么情况下它可作为主刑来适用,什么情况下它可作为附加刑来适用却没有作出更明确的规定。二是,按照我国刑事诉讼法的规定,涉外案件由中级人民法院作为第一审法院负责审理。依此推论,对于犯罪的外国人是否适用驱逐出境,中级人民法院有权自由裁量。但在实际上,由于涉外案件关系到国与国之间的关系,中级人民法院不可能依法独立行使此种处罚权。三是作 来自北大法宝

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