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【期刊名称】 《法学》
有关内部人员短线交易归入权问题的探讨
【作者】 郭敏【作者单位】 南京大学
【分类】 证券管理法【期刊年份】 1996年
【期号】 4【页码】 47
【全文】法宝引证码CLI.A.1124621    
  内幕交易包括短线交易和内线交易,通常以短线交易为主。所谓短线交易,就是指发行公司的董事、监事、经理及持有法定比例股份以上的大股东在法定的期间内(一般为6个月),买进发行公司股票后再卖出或卖出后再买进,以赚取差价利润的行为。而归入权,就是发行公司的董事、监事、经理及大股东在进行短线交易的情况下,公司将其收益收归公司的一种特殊的权利。
  因为上市公司的董事、监事、经理以及大股东具有特殊地位,他们可能会利用内幕信息买卖公司的股票,以致于操纵股市行情,损害其他股东和投资人的利益,特别是其短期股票的买卖(期限一般为6个月),会对其他股东和投资人的心理产生不良影响,使其对市场丧失信心,但要指控他们利用内幕信息和操纵股市在举证上比较困难,所以从安全性角度和稳定投资者心理的角度出发,各国证券立法都用最简便且,实用的方法,课内部人员以民事责任,规定内部人员短线交易的利益归公司所有。
  我国的《股票发行与交易管理暂行条例》第38条对此也有规定:“股份有限公司的董事、监事、高级管理人员和持有5%以上有表决权的法人股东,将其所持有的公司股票在买入后六个月内卖出或卖出后六个月内买入的,由此获得的利润归公司所有。前款规定适用于持有公司5%以上有表决权股份的法人股东的董事、监事和高级管理人员。”这条规定对保障我国证券市场的健康发展有着重要的作用,但规定过于简单,不便于具体操作。本文借鉴国外及我国台湾地区的有关立法和司法实践,对我国短线交易归入权行使的一些法律问题进行探讨。
  一、归人权行使的对象及行为的认定
  根据我国现行法规定,归入权行使的对象包括发行公司的董事、监事、高级管理人员以及持有公司发行5%以上有表决权的法人股东(在我国,个人一般不得持有一个上市公司5%以上的发行在外的普通股),以及该法人股东的董事、监事和高级管理人员。其在进行短线交易中所得利润当然归公司所有,但在实践中,上述人员常常利用其配偶、子女、亲属及他人名义持股进行短线交易,以规避法律,谋求私利,所以本法条还应加以完善。在美国,把内幕人员从事短线交易扩展为受益所有人。台湾《证券交易法》也规定了归入权行使的对象“包括以其配偶、未成年子女及利用他人名义持有者”。所以我国也应把归入权行使的对象扩展为上述人员利用他人名义持有者。
  那么,何时具有董事、监事、高级管理人员以及持股5写有表决权法人股东的身份,才适用归入权行使的规定呢?是在买入股票和卖出股票时均具有其身份才适用,还是在买入股票时或在卖出股票时,只要有一时具有其身份就适用呢?例如,某甲于1月5日买入某公司若干股票后,2月5日当选为该公司董事,其在5月将股票以高于原价卖出,其所获的利益,是否适用归入权行使之规定?我国法律没有规定,美国法院在司法实践中都认为只要在买或卖的一端具有董事、经理身份的,就适用归入权行使的规定,在台湾地区也是如此。如果某甲在选任董事前买入股票,并于辞职后,再将股票于6个月内卖出,也就是在买卖两时都不具有其身份,是否也适用归入权行使的规定?大多数国家对此都未作规定。我觉得从短线交易归入权的立法目的来看,就是要保障市场的公平性,维护投资者的信心,所以应将纳入归入权行使的范围。
  而对于何时具有5%以上股东身份的才适用归入权行使的规定,大多数国家证券法都规定股东必须在第一次买卖前到第二次买卖后均为持股法定百分比的股东才适用。[1]但在司法实践中,也有“少数法院以为只要在两次交易时(即交易前)为法定百分比之股东,即应负责(在第二次交易后已不是法定比率仍负责)”[2]。笔者认为,在我国只要在买卖时具有5%以上法人股东身份的,就应纳入归入权行使的调整范围,这样才符合归入权的立法宗旨。例如,某法人股东在

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