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【期刊名称】 《科技与法律》
南朝鲜工业产权法规比较研究
【英文标题】 Comparative Research on Legislations on Industrial Property in South Korea
【作者】 蒋坡【作者单位】 海科技大学科技法研究所
【分类】 比较法【期刊年份】 1992年
【期号】 2【页码】 45
【全文】法宝引证码CLI.A.180376    
  
  南朝鲜的工业产权法规主要有专利条例、实用新型条例、外观设计条例和商标条例。1990年9月1日,这些法规的最新的修正案正式生效了。这是南朝鲜政府继1987年全面修正其工业产权法规之后的最重要的一次修正。在1987年的那次修正中,南朝鲜为了加入世界版权公约而修正了版权条例,增加了计算机软件保护法,并修正了专利条例和其他的工业产权法规。1990年的这次修正同样是既为了按照国际标准保护南朝鲜的工业产权,也为了进一步鼓励研究与开发,同时也是对1986年美韩之间因为301条款而达成的协议的进一步具体实施。这次修正主要有以下几个方面:扩大了专利权保护的对象;精简了专利审查的程序;增加了专利权人的权利;使商标权的确认更加容易;由于参加了专利合作条约,南朝鲜政府对于国际专利申请提供了国际初步审查;等等。了解南朝鲜工业产权法规的修正和演进,对于认识南朝鲜工业产权制度和世界新兴工业国家的工业产权制度的发展趋势是很有意义的。
  一、专利条例
  南朝鲜工业产权条例的修正主要有以下几个方面:
  (一)扩大了专利保护对象
  1973年南朝鲜专利条例第4条规定,食品和调味品不予保护。尽管制作这些物品的方法是可以受专利保护的,但这些物品本身是不能被保护的。1986年美韩因301条款谈判后虽然导致了南朝鲜的专利条例的全面修正,但是这一条仍没有修正。这次1990年南朝鲜专利条例第32条规定,专利保护的对象增加了食品和调味品,即从其制作方法延伸到产品本身。
  在经过1986年修正的1973年专利条例第3条的但书中将球茎植物作为“非无性繁殖植物品种”被排斥在专利保护对象之外,1990年专利条例第31条,将球茎和球茎繁殖植物纳入了保护的范围。
  (二)改善了专利审查程序
  1.延长部分有效期限
  1990年专利条例明确规定:当有以下情况发生时,南朝鲜工业产权局(KIPO)有权延长原先规定的有效期限,而有关文件则必须在该延长的期限内提交:
  (1)当有对抗某一专利申请的附加文件的提出;
  (2)当对专利权的驳回或授予决定不服,向南朝鲜工业产权局复审委员会提出复审请求;
  (3)当对某一专利申请的补充文件的提交遭到拒绝时不服,向南朝鲜工业产权局复审委员会提出复审请求。
  2.在专利申请说明书中详细描述权利要求
  1990年专利条例第42条第4项规定,一件专利申请必须包括描述权利要求范围的说明书,每一项权利要求都必须包括发明创造的基本元素,而且要通过在说明书中对其详细描述作为支持,由于一件专利申请是权利要求的罗列,因此,专利申请说明书中的每一部分都有可能因为支持不够而构成对权利要求的背叛和威胁。
  3.说明书摘要
  1990年专利条例第43条规定,专利申请人必须在专利申请文件中附加一份描述发明创造的摘要。该摘要只是为了管理方便,并不影响专利权利要求范围的决定。
  4.对专利申请的修改
  在新的专利条例生效之前,申请人对其专利申请的修改也许仅仅因为审查员发布了一项阐述了一定理由的正式决定而被驳回。1990年专利条例通过明文规定了驳回的程序,减少了由于程序规则的缺乏而导致的任意的或不公平的驳回的可能性。如果申请人对其专利申请的修改改变了原申请中所包含的发明创造的任何基本元素,审查员可以驳回该修改。当然,申请人可在其修改被驳回后的30天内就该项驳回决定向南朝鲜工业产权局复审委员会提出复审。
  5.对改进的优先权

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  1990年专利条例第55条规定允许申请人在原申请的申请日起一年内对原申请进行修改或补充。原来的专利条例不允许申请人将对原申请的改进并入原申请,除非它是作为一项新的申请提出。根据新的条例,申请人可以要求原申请日的优先权,而无须对其改进提出新的申请。这种优先权的享用仅仅只限于适用那些已经在南朝鲜提交了申请文件的专利申请。
  6.专利权的有效期限
  1990年专利条例第85条第一项规定,专利权的有效期限为从申请日起20年,或者从公告之日起15年。由于南朝鲜工业产权局除非得到关于审查的专门请求外,将不进行审查所以申请人往往尽可能早的提出关于审查的专门请求,以便延长其保护期。
  7.专利权的扩展
  1990年专利条例第89条规定扩展了专利权适用范围,其中包括那些需要耗用时间来验证或需要由其他法律来处理的发明创造,其中主要是指那些与药品或农用化学药品有关的发明创造。
  8.异议的范围
  1990年专利条例第70条规定,如果一件专利申请由于不符合可授予专利的条件而被驳回,申请人应该修改、公开或增补其申请,而不是对该驳回决定提出异议。
  9.工业产权局的工作程序被精简,使之更合理
  1990年新条例明确规定了一些关于工业产权局的审查和复审过程的条款:
  (1)条例第155条规定,在审查和复审过程中,增加了第三方参加。并且根据权利要求的实质,决定该第三方或者是作为独立的一方参加,或者是作为附属方参加。
  (2)条例第161条规定,在审查或复审过程中,申请人可以在最后的审查决定作出以前,随时撤回其申请。
  (3)条例第165条和第171条规定,在审查或复审过程中,所发生的费用,如有争议,则由败诉方负担,如无争议,则由申请方负担。
  10.再审过程趋于合理
  (1)在工业产权局工作期间所了解到的任何事实将不能作为复审的理由;
  (2)1990年条例第180条规定,由于律师或者专利代理人无权代理的理由而提出复审的请求必须在最后决定作出后三十日内提出,否则将不予受理。
  (3)1990年条例第181条规定,在复审的决定正式生效以前,复审过程不影响专利权的享用。
  (三)为专利权人提供最好的保护
  1.侵权损失的计算
  1990年新条例第128条规定,解除了专利权人的关于侵权损害的举证责任。侵权人的所得推定为等于专利权人或独占受让人所遭受的损失。可供选择的是,代替推定损失,专利权人或独占许可人可以按如果普通许可而可能已经赚得的收益作为遭到的损失。此外,当实际损失超过了推定损失或对普通许可的估计数时,专利权人可以据此提出赔偿实际损失。
  2.取消预先警告
  1990年条例第64条第(1)项规定,在申请日以后的一年半内,工业产权局在官方的专利公报上公开尚未审定的专利申请。根据经过1986年修改的1973年专利条例第91条和第92条规定,申请人必须向那些利用被公开的但尚未审定的发明创造的人发布一个预先警告,才能要求其赔偿。然而在1990年条例第65条第(1)项中则取消了预先警告,即申请人无须发布预先警告,就可以向故意利用公开的但尚未授权的发明创造的人要求赔偿。
  3.关于保密专利的改进
  1990年新条例对保密专利作了更全面详细的规定。根据新条例,南朝鲜政府可以:
  (1)禁止某一项专利申请;
  (2)征用某一专利;
  (3)对于被认为是涉及国家安全的发明创造,拒绝授予其专利权。
  但是条例第41条和第66条又规定,接到以上政府命令的发明人可以向政府提出赔偿的请求。
  4.征用专利的限制
  在修改专利条例之前,南朝鲜政府有权征用那些被认为是涉及国家安全或公众利益的发明创造的专利权。而在新的条例中,对政府的征用予以限制,仅仅只有出于国家安全的目的,才能够征用某一项专利。如果专利仅仅涉及到公众利益,政府必须提出一项非独占许可的征用申请。而且因为征用而必须支付公正的赔偿金额。
  5.无效宣告的时间限制
  经1986年修正的1973年专利条例第98条规定,对一件专利的无效宣告请求,必须在该项专利权被授予后五年内提出,否则将不被接受。而1990年新条例则取消了这一时间限制,不再明确规定必须在五年内提出,意即允许无效宣告既使是在授权后五年后也能提出,并予以受理。北大法宝
  6.专利合作条约中的国际初步审查
  南朝鲜政府接受了专利合作条约中关于国际初步审查的规定,对国际申请人启动条约所规定的国际初步审查程序。如果申请人在优先权日后的19个月内提出国际初步审查的请求,并且按照

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