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【期刊名称】 《法学杂志》
也论国际私法的范围
【英文标题】 Range of International Private Law【作者】 章尚锦
【作者单位】 中国人民大学法学院【分类】 国际私法
【中文关键词】 国际私法 范围【期刊年份】 2002年
【期号】 3【页码】 14
【摘要】

今天,继续探讨国际私法的范围问题,仍然具有理论和实践意义:(1)它可以进一步明确国际私法和国际私法学的范围;(2)可以进一步明确国际私法立法应有的或可能的内容和体系,一个相对稳定而系统有序的体系;(3)可以进一步明确国际私法在国际法体系中,特别是在国际、国内法体系中应有的地位;(4)可以进一步明确国际私法和国际经济法间合乎逻辑的、科学的、合理的分工。

【全文】法宝引证码CLI.A.19469    
  20多年来,国际私法的范围问题,是国际私法学界的一个热门话题,而且涉及到国际经济法学界。
  一、长期存在的国际私法范围之争
  自意大利学者巴托鲁斯创建法则区别说以后,对国际私法的范围一直存在不同的看法。从法则“两分法”(人法和物法),到法则“三分法”(人法、物法、混合法)、意思自治说、国际礼让说,以后是法律关系本座说、国籍论、既得权说、社会目的说、对外政策需要说、最密切联系说等,各种各样的国际私法理论,不会不影响到国际私法的范围。同时,先后出现了“限界法”、“法律之域外效力论”、“国际民法”、“私国际法”、“冲突法”等数十个国际私法名称。各学者在论著中阐述的国际私法内容、体系,也往往不一致。分歧之多,是其他法学部门所没有的。这也可以说是国际私法的一大特点,也说明了国际私法的复杂性和学习、研究、应用的艰难性。在我国解放前,除了“法权独立自主观”和“领事裁判权无害国际私法”的对立看法外,对国际私法的内容范围,意见分歧不大。解放初期,对国际私法的范围和性质等基本理论问题,只在北京的个别大学的国际私法教师之间有些不同看法,80年代才在社会上进行公开的讨论。自此出现了俗称大(广义)、中(中义)、小(狭义)的国际私法的分歧,至今仍在议论中,而且分别出版了国际私法教材或专著,探讨国际私法范围的论文约上百篇。关键是,国际私法包括不包括统一实体法规范、甚至国内专用实体法规范或直接适用的规范。综合来看,我国主要的三种意见是:(1)国际私法的规范包括,冲突规范、规定外国人民事法律地位的规范、国际民事诉讼和国际经济贸易仲裁程序规范;(2)上述三类规范加上统一实体法规范;(3)在此基础上,还要加上国内专用实体法规范或直接适用的规范。除此之外,还有人认为,国际私法只有冲突规范一类规范,或国际私法只有冲突规范和规定外国人民事法律地位规范两类规范。
  可见,长期以来,在国际私法的范围问题上,没有一致的认识。
  二、国际私法范围含义的界定
  关于国际私法范围的不同见解,有人认为是作为法律部门之一的国际私法的范围争论;有人认为这是作为法学部门之一的国际私法学的范围争论。通常认为,与其说是国际私法范围的争论,不如说是国际私法学范围的争论更为恰当。
  实践中,确实也存在着这两种情况。在英美,判例法和国际私法学都把国际私法的范围,界定为司法管辖权、法律适用和判决及仲裁裁决的承认与执行,说的都是国际私法的范围。在德国,国际私法的范围和国际私法学的范围也是一致的。但是,在法国、苏联以及我国,国际私法范围似乎并不专指法律文件上的国际私法范围,而是另外存在的国际私法范围、国际私法学的范围。例如,我国的国际私法的范围是涉外民商事案件的管辖权、法律适用和国际司法协助(包括外国法院判决和仲裁裁决的承认与执行)等。又如中国国际私法学会起草的《中华人民共和国国际私法示范法》中,并没有包括有些教材和论著中所说的统一实体法规范和国内专用实体法规范或直接适用的规范。这些规范没有规定在行为法律部门之一的国际私法立法中,显然是要和其他法律部门作合理的分工。所以,平时所说的国际私法范围问题,应该包含两层意思:作为法律部门之一的国际私法的范围和作为法学部门之一的国际私法学的范围。在我国,国际私法的范围问题,是指理论上的作为法学部门之一的国际私法学的范围,而不是立法上的国际私法的范围。
法宝

  三、国际上没有公认的国际私法学范围
  作为法律部门之一的国际私法,各国的国际私法立法,大致上是有一定的公认范围的,这都反映在各国的立法文件中。只是在适用的范围上,因对何为民商事关系的识别不同,适用在哪些问题上范围不同而不同,而这不影响内容范围。
  林欣、李琼英教授把国际上不同的国

  ······

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