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【期刊名称】 《法学》
外商投资企业的若干法律问题
【作者】 种及灵【作者单位】 西南政法学院
【分类】 涉外经济法【期刊年份】 1996年
【期号】 8【页码】 42
【全文】法宝引证码CLI.A.1124502    
  随着我国总体经济实力的增强、外资引进规模和层次的提高、投资环境的进一步完善,在外商投资企业的发展实践中出现了一些新情况、新问题。针对上述情形,我国的外商投资立法作出了一些相应的变化和调整。本文拟就近一年来我国外商投资立法中的一些变化及其特点谈点看法。
  一、关于外商投资企业的组织形式
  从我国外商投资企业的现状来看,主要分为具有法人资格和不具有法人资格的外商投资企业两大类型。根据我国法律规定,取得法人资格的外商投资企业,应采取有限责任公司形式。它作为目前在国际直接投资中普遍采用的一种企业组织形式,具有股东人数少、出资方式灵活、股权转让严格等特点,因此特别适合于中小型企业。随着我国外资引进规模的扩大以及国内投资环境的完善,众多国际上实力雄厚的跨国公司开始涉足中国投资市场,这就为大型甚至超大型外商投资企业在中国的建立和发展提供了客观基础。在这种情况下相关立法有必要对外商投资企业所可能采取的组织形式提供更多的选择。外经贸部1995年1月10日颁布的《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》正是顺应上述客观要求而产生的。该《暂行规定》颁布实施,为外商投资企业采取股份有限公司形式提供了相应的法律依据。如果说有限责任公司因股东人数少、股权转让严格等特点导致其资金聚合能力有限的话,那么股份有限公司则恰好相反,其相对宽松的股权转让条件和对股东人数的较少限制,使股份有限公司具有较之于有限责任公司级大得多的资金聚合能力。因此,它白然成为大型企业首选的企业组织形式。值得注意的是,根据《暂行规定》的要求,在我国现行三种法定外商投资企业类型中,只有中外合资经营企业才能采取股份有限公司形式。这是因为:第一,按照《暂行规定》要求,外商投资股份有限公司,是指由外国投资者与中国投资者在中国境内共同举办的外商投资企业。其投资主体的上述特征和要求将外资企业排除在外。虽然有关法律规定具有法人资格的外资企业除可采取有限责任公司形式外,经批准还可采用其它责任形式。但从现行的有关法律规定来看,外资企业没有采用股份有限公司形式的具体法律依据。第二,中外合作经营企业,也即通常所称的契约式合营企业,其基本特点在于企业各方的出资不采取股份形式,也不按出资比例分享权利和承担义务,而是根据契约规定享有权利和承担义务。这与股份有限公司的基本要求权差甚大,因此,在中外合作经营企业中,也只能采用有限责任公司形式。
  二、关于出资比例问题
  在中外合资、合作经营企业中,出资比例问题是出资各方非常关线的一个问题。特别是在中外合资经营企业中,出资比例的高低直接关系到出资各方对企业的控制程度,它是实现股权控制的前提条件。有鉴于此,大多数发展中国家为保护本国及本国投资者利益,在其外资立法中一般都对外国投资者在合营企业中的出资比例予以限制,通常标准是不超过合营企业注册资本的49%。从我国的外资立法来看,则采取一种特别的作法,即对一般的中外合资、合作企业中外国投资者的出资比例采取下限规定的作法。具体来讲,外国投资者在企业注册资本中的出资比例不低于25%。之所以采取这种作法,缘出于两方面考虑:首先,有助于保证外资引进的额度和规模;其次,有助于吸收先进的技术和管理经验,由于下限规定使外国投资者拥有企业的控股权成为可能,这样可以促使外国投资者向企业投入更多的先进技术和管理技能,然而,随着国家对外资开放领域的扩展以及外商投资企业规模的扩大,企业控股权的意义及影响日趋重要。有鉴于此,我国也改变了以往对所有外商投资企业一律不限制外资比例上限的作法,而开始对一些关系国计民生及对国家利益产生巨大影响的外商投资项目采取限制外资比例上限的作法。有关这方面的主要法律文件是国家计委1995年6月20日颁布的《指导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业目录》。此外,一些相关的法规、规章也作出了相同的规定。从上述有关文件和法规、规章的具体内容来看,我国目前对外资比例上限作出限制的项目主要有两大类:一类是有关基础设施的建设经营项目,如铁路、公路、桥梁、隧道、港口设

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