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【期刊名称】 《河北法学》
海事法律冲突研究
【英文标题】 Study on the Conflict of Maritime Law【作者】 陈宪民
【作者单位】 华东政法学院【分类】 国际私法
【中文关键词】 海事国际私法;法律适用;法律冲突
【英文关键词】 international private maritime Law;legal application;conflict of law
【文章编码】 1002—3933(2006)09—0072—05【文献标识码】 A
【期刊年份】 2006年【期号】 9
【页码】 72
【摘要】

国际海商海事争议国际性强,涉及环节多,当事人和诉讼标的可能位于不同的国家和地区,因此法院在确定准据法时应充分考虑海事冲突规范连接点多元化的特点,结合具体的法律事实选择具有决定性的连接点。

【英文摘要】

The conflict of maritime law concerns different countries and many steps.The object of litigation locates in different countries or areas,and so are the parties.Justice should give fully consideration of the characteristics of diversified connecting factors in maritime law and choose connecting factors according to legal fact.

【全文】法宝引证码CLI.A.120221    
  
  

海事国际私法是以海上运输关系和船舶关系为调整对象的、以海事冲突规范和实体规范为主要规范,并包括海事诉讼和仲裁程序规范、以解决海事法律冲突为中心任务的一门法律学科,它是国际私法的独立分支学科{1}。

各国的海事法以其特有的法律制度促进了世界范围内的海上运输和经济贸易的发展。然而,由于各国海事法律规定不尽相同,海事法律关系又具有涉外性,因此,围绕海上运输关系和船舶关系,常常会发生许多法律冲突,这在一定程度上影响了国际海上运输及国际贸易的发展。因此,如何解决海事法律冲突问题已经引起了各国乃至国际社会的普遍关注[1]。

一、海事国际私法实体规范的统一

(一)海事实体法的统一

在国际海事委员会和联合国国际海事组织的推动下,海事国际统一实体法的运动发展很快。从目前已经制定的国际公约来看,从船舶优先权和抵押权公约,到有关提单的国际公约,从船舶碰撞的国际公约,到赔偿责任限制公约,已经涉及海事法律的各个领域{2}。

实践证明,海商法的国际性质日益明显。从某种意义上说,海商法的诞生即带有强烈的“国际”性质,是为了调整以海洋为媒介的国家(或地区)之间关系应运而生的。从地区间的海事规则,到国际上各国遵行的国际条约,从地区的海事判例,到国际上通用的航运惯例,海商法呈现出不断国际化、统一化的趋势。主要表现在:19世纪末,瑞典法律委员会就统一各国海事法的问题专门开会进行讨论,美国也于1889年在华盛顿召集国际航运会议,随着国际贸易交往的不断增长,航海变得越来越具有世界性,人们希望有关航运和航海的法律规章能够通过各种方法制定,并尽可能地得以统一。基于这一共同认识,在整个20世纪,海商法的国际化得到了突飞猛进的发展,先后制定了一百二十多个国际公约,形成了较完整的国际海运法律体系。

(二)海事冲突法的统一

1983年,国际海事委员会为研究统一海事国际私法问题,编制了一份“海事国际私法问题”,发给各国海商法协会,并把会员所提供的答案作为进一步研究的基础,随后就一些达成共识的问题制定了相关公约:《1928年关于国际私法的公约》及其所附的《国际私法典》、《1977年统一船舶碰撞中有关民事管辖权、法律选择、判决的承认和执行方面若干规定的国际公约》、《1980年关于合同义务法律适用的公约》、《1985年国际货物销售合同适用法律公约》。这些公约的制定为解决国际海事法律的国际化问题提供了有效途径,同时,为促进海商法的统一化作出了巨大贡献。

国际航运惯例的适用对海商法的统一化进程增加了灵活性和实用性,为海商法的发展和协调提供了新的法律因素,根据海运发展史表明惯例的出现将逐渐引导各国国内法走向国际化。

有些学者的观点认为,统一海事实体法并不能完全解决海事法律冲突。但海事实体法的统一仍是海事国际私法的发展趋势{3}。

二、海事国际私法的法律责任竞合

(一)海事侵权和违约责任

海事国际私法所调整的涉外海事法律关系比较复杂,一起海事争议往往会涉及多重法律责任,有些案件会产生法律责任的竞合问题,表现较为突出的会涉及违法行为和侵权的责任的关系。

在海上货物运输活动中,由于当事人要求预借提单或倒签提单引起的争议会涉及侵权责任和违约责任的竞合问题,签发预借提单和倒签提单的行为都属于实质性地改变了原来的提单日期。从当事人隐瞒提单日期的事实来认定,它是属于一种欺诈行为,这种行为会产生侵权责任的法律后果,行为人应承担由此引起的民事责任。同时,海上运输中预借提单和倒签提单认定是违法行为,该行为符合违约责任和侵权责任的要件。《民法通则》对违约责任和侵权责任构成的要件也是这样规定的。因此,在司法实践中,经常讨论的一个焦点是“民事责任的竞合论”(On Concurrence of Civil Liability)问题。民事责任竞合主要是违约责任和侵权责任竞合,这两种责任制度既相互独立,又相互渗透,但是决不能视为同一法律事实分别以不同的诉因提起诉讼。1989年6月最高人民法院经济庭召开《全国沿海地区涉外、涉港澳经济审判工作座谈会纪要》中指出:“一个法律事实或法律行为有时可以同时产生两个法律关系,最常见的是债权关系与物权关系并存,或者被告的行为同时构成破坏合同和民事侵害,原告可以选择两者之中有利于自己的一种诉因提起诉讼,有管辖权的受诉法院不应以存在其他诉因为由拒绝受理。但当事人不得就同一法律事实或法律行为,分别以不同的诉因提起两个诉讼”。认定预借提单或倒签提单定性为侵权责任还是合同责任,将在案件的管辖权和准据法的适用等问题上导致不同的结果,从而影响对案件实体问题的判决。同时,对某一法律行为定性是否准确,也代表了一个国家或地区的执法水平,并影响到当事人对判决结果的态度乃至该判决是否能得到外国或地区的承认和执行的问题{4}。因此,研究预借提单和倒签提单在航运活动中的法律属性对司法审判中认定责任具有实际意义。

另外,在海上运输中发生人身伤亡和财产损失的事故, 损害赔偿责任属于合同的责任,也可能是一方当事人的侵 权行为,这样同一法律行为同时符合两种法律责任的构成 要件,必然产生两种请求权。Alder-v.Dickson案[2]是一个 典型的案例,如果归责不当在法律上会存在极大的差异。因此,这种法律竞合其结果会导致:法律适用要件不同、赔偿范围不同、举证责任不同、归责原则不同、责任形式不同、免责事由不同。

(二)海事竞合法律范围

海事竞合问题上会发生各种法律冲突,主要表现的范围有:船舶物权的法律冲突、海上货物运输合同的法律冲突、船舶碰撞的法律冲突、海难救助的法律冲突、共同海损的法律冲突、海事赔偿责任限制的法律冲突等。以下分别分析相关内容:

1.船舶物权

船舶物权是指权利人直接对船舶行使的权利,通常包括船舶所有权、船舶抵押权和船舶优先权。船舶作为海上运输工具,是海事关系的重要客体。在海事法中,船舶在用途、航行能力及船舶吨位方面均受到一定的限制,而且各国海事法对船舶的限制并不相同。

船舶所有权是船舶物权的重要内容。各国法律都规定船舶所有权的取得、转移和消灭都必须登记,未经登记虽然并不必然无效,但其效力被限制在合同当事人之间,不得对抗第三人。但各国对于船舶登记也有不同的规定,导致了船舶所有权方面法律冲突的产生。按照中国的有关法律和规则,若船舶要在中国登记,悬挂中国国旗,全体船员都必须具有中国国籍,如果船舶所有人是中外合资和合作公司,高级船员中船长、轮机长、大副、大管轮、报务员必须是中国公民,中国籍船员不得少于船员总数的60%。每艘船舶只能有一个船名;船舶不得具有双重国籍,凡在外国登记的船舶,未注销原登记国籍的,不得在中国登记。

船舶抵押权是由船舶所有人或者船舶所有人授权的人通过订立书面合同来设定的权利。对于船舶抵押合同的效力问题,有的国家规定抵押权从在船舶登记地的抵押簿上登记注册时起生效,如果不经登记,抵押合同本身则不生效;有的则规定设定抵押权必须登记,否则不得对抗第三人,但船舶抵押合同本身具有法律效力,只要船舶未转让给第三人,不涉及对抗第三人的问题,债权人则可依据已签订的船舶抵押合同的规定行使其权利,我国的海商法对此也有专门规定。

船舶优先权是请求人依照法律的规定向船舶所有人、船舶经营人提出的海事请求,对产生该请求的船舶具有优先受偿的权利。优先权的产生不以登记为条件。然而,在各国的法律中,对于具有船舶优先权的海事请求,优先权的受偿顺序、优先权的标的、优先权的转移及消灭等规定不尽相同,法律冲突也时常产生[3]。

2.海上货物运输合同

在海上货物运输合同方面,虽然存在国际上通用的法律规则,但法律冲突依然存在。其原因主要是,有关海上货物运输的国际法律并存,目前,在国际上,已经生效的国际公约有:《1924年统一提单某些法律规定的国际公约》(简称“海牙规则”)、《修正1924年统一提单某些法律规定的国际公约的1968年议定书》(简称“维斯比规则”)、《1978年联合国海上货物运输公约》(简称“汉堡规则”)。但是,由于各个公约的参加国不同,且各个公约的具体规定也存在差异,国际海上货物运输法律的统一仍有一定的难度。海上运输实践中,常会发生货物的损坏事件,受害人有权按民商活动范畴要求提出索赔。根据民事法的规定,受害人的索赔要求通常有两种选择:第一,根据合同向对方提出违约赔偿;第二,根据损害事实向对方提出侵权行为造成的损害赔偿。按赔偿的法律原则,上述两种不同的赔偿方式,其得到的赔偿结果是不同的。《维斯比规则》第3条规定:“本公约所规定的抗辩和责任限制,应适应于运输契约中所载货物的灭失或损害对承运人所提出的责任诉讼,而不论该项诉讼是以契约为根据,或以侵权行为为依据。”本条款明确地规定了,在货物运输中,即便受害人是以侵权行为提起诉讼时,也要适应运输合同所提起的诉讼。这就能避免货物受害人以侵权之诉来排除合同之诉约束。在国内法方面,各国海运制度也存在一定的差异性,法律规范承运人的责任、托运人的义务、合同的解除等各方面规定有很大差异,这样会导致法律冲突的产生。例如:对于承运人的责任期间,有的国家法律规定自货物装上船时起至卸离船舶时止;而有的国家则规定为从接受货物时起至交货时止;有的国家则区分不同的货物,分别规定不同的责任期间。

3.船舶碰撞

船舶碰撞是指两艘或两艘以上船舶发生直接接触,致使一方或双方发生损害。国际公约和各国的法律对船舶碰撞法定概念存在一定的分歧。《1910年船舶碰撞公约》将碰撞的船舶限定在“海船与海船、海船与内河船”之间,而不适用于军用船舶或者专门用于公务的政府船舶。有些国家的国内法也将碰撞的船舶限定为海船之间或海船与内河船舶之间的碰撞,且有关船舶碰撞的规定适用于公务船舶及悬挂军用旗帜的船舶。我国《海商法》第165条规定:“船舶碰撞是指船舶在海上或者与海相通的可航水域发生接触造成损害的事故。前款所称船舶,包括与本法第3条所指船舶碰撞的任何其他非用于军事的或者政府公务的船艇。”

随着国际航运事业的发展,海上侵权行为也出现了多样化的趋势,传统的船舶碰撞概念已不适应发展的新形势。为此,国际海事委员会于1987年起草了《船舶碰撞损害赔偿草案》(即《里斯本规则草案》)。该草案第1条规定:“船舶碰撞是指船舶间发生的任何事故,即使没有实际接触而造成的灭失或损害;船舶碰撞是指一船或几船的过失造成两船或多船的相互作用,即使没有实际接触而引起的灭失或损害。船舶系指碰撞所涉及到的不论是否可航的任何船只、舰艇、机器、井架或平台。”可见,该草案所规定的船舶碰撞不再要求有实际接触,且碰撞适用的船舶外延扩大了,排除了因不可抗力或者意外事故所致的碰撞,船舶碰撞实际上变成了单一的“过失碰撞”[4]。另外,有关船舶碰撞的国际公约及各国的有关法律对于船舶碰撞的种类、船舶碰撞的损害赔偿、船舶碰撞损害赔偿的计算等各方面规定不同,法律冲突也常常发生。

4.海难救助

有关国际公约和各国法律对于海难救助的构成要件、救助报酬的支付等规定也不完全相同。例如:对于救助标的来说,《1910年统一海难援助和救助某些法律规定的公约》(简称“1910年救助公约”)第1条第2款规定,救助标的包括遇难的海船、船上财物和客货运费的救助;而《1989年国际救助公约》(简称“1989年救助公约”)第1条规定,救助标的包括处于危险中的船舶或任何其他财产。这里的船舶是指任何船只、艇筏或任何能够航运的构造物,财产是指非永久性和非有意地依附于岸线的任何财产,包括有风险的运输;希腊将救助标的规定为危险中的船舶、船上财产、运费和旅客;德国则将之规定为遇难航船和货物;挪威、瑞典、英国、美国、韩国、日本、台湾等国家和地区都作了与德国大致相同的规定。

5.共同海损

共同海损是海商法中的特有的古老的制度。现代海商法中规定,共同海损是在同一海上航程中,船舶、货物和其他财产遭受共同危险,为了共同安全,有意地采取措施所造成的特殊牺牲,支付的特殊费用。但是,有关国际惯例及各国法律对于共同海损牺牲与共同海损费用、共同海损担保、共同海损理算等事项规定存在一定程度上不同点。因此,共同海损的法律冲突也不可避免。18世纪以后,规范共同海损的《约克一安特卫普规则》诞生了,该规则对规范共同海损的纠纷具有特殊的地位。《约克一安特卫普规则》自1877年以后进行了5次修改。在《约克一安特卫普规则》的规则中,规定了共同利益派和共同安全派的不同规范,即字母规则和数字规则。《约克一安特卫普规则。专门对不同规则的法律适用问题作了明确的规定。

6.海事赔偿责任限制



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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}王围华.海事囤际私法研究(M).法律出版社,199,9.6.

{2}候军当代海事国际私法(M).上科学文献出版社,1990 339.

{3}司玉琢.谈国际海上货物运输法律的统一(A).司玉琢海商法论文集(C).法律出版社,72—85.

{4}朱士范,凌祈没.审理预借、倒签提单纠纷案几个法律问题的探泔(J).海事市判,1996,(1):1—6;吴南伟.论预借、倒签提单行为的法律性质及法律后果(M).海事审判,1995,(3):12—16.

{5}威廉·泰特雷.刘兴莉译.黄进校.国际冲突法:普通法、大陆法及海事法(M).法律出版社,2003.116,163.

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