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【期刊名称】 《政治与法律》
谈非法经营同类营业罪
【作者】 张建【作者单位】 上海市虹口区人民检察院
【分类】 刑法分则【期刊年份】 1998年
【期号】 4【页码】 63
【全文】法宝引证码CLI.A.131530    
  我国新刑法增设了非法经营同类营业罪的新罪名,为此,笔者就这一新罪名谈点认识。
  根据新《刑法》第165条的规定,非法经营同类营业罪是指国有公司、企业的董事、经理利用其特有的职务便利,自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的业务,从而获取非法利益,数额达到巨大程度的行为。就非法经营同类营业罪的主体构成情况来说,《刑法》第165条的规定是明确的,即要成为本罪的主体必须为国有公司、企业中任职的董事或经理。而这一主体的要求恰恰符合《刑法》第93条规定中的第二层次的准国家工作人员的条件。首先,国有公司、企业的董事、经理的任职,就通常来讲,主要是二种途径,其一是由国家职能部门或者集团公司董事会进行任命;其二是根据有关法律通过职工代表大会选举而任职。而在一般情况下,前者的做法比较普遍。其次,尽管国有公司、企业在机制上发生了变化,但是,国有成份在国有公司、企业中仍占主体地位,故而,任职的董事、经理所行使的职权的实质内涵未变。再次,虽然讲,非法经营同类营业罪是归属于妨害对公司、企业管理秩序的犯罪范围,但因该罪的主体是特殊对象,所以仍可属职务型犯罪,并且所妨害的公司、企业管理秩序仅限于对国有性质的公司、企业管理秩序。对此,笔者认为,构成本罪的主体显然是特殊的犯罪主体,只能是国有公司、企业的董事、经理。包括国有公司、企业的董事长、副董事长、总经理、副经理。除此之外人员均不能成为本罪的主体。经营同类营业罪的行为特征表现在三大方面:第一,行为人必须是具备刑法开弓没有回头箭所规定的特殊主体,并利用了自己在国有公司、企业任职的这一特定职务便利条件。现实情况表明,个别国有公司、企业董事、经理以自己的名义在公职之外再个人投资开办与所任职公司企

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