查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《政治与法律》
谈外资投资性公司转投资的立法完善
【作者】 朱宏文【作者单位】 武汉大学国际法研究所
【分类】 国际投资法【期刊年份】 1998年
【期号】 2【页码】 60
【全文】法宝引证码CLI.A.131471    
  对外贸易经济合作部于1995年4月4日发布的《关于外商投资举办投资性公司的暂行规定》(以下简称《暂行规定》)是目前我国调整外资投资性公司转投资活动的基本规范。同时,外资投资性公司作为具有中国法人资格的外商投资企业,其转投资也应遵守《公司法》和其他外商投资企业法的有关规定。《暂行规定》与这些法规的关系是特别法与一般法的关系,使得我国的外资投资性公司的转投资基本上有法可依,有章可循。
  现行法规主要从以下几个方面规范外资投资性公司的转投资:
  1.投资领域。根据《暂行规定》,外资投资性公司的转投资只能在国家鼓励和允许外商投资的工业、农业、基础设施、能源等领域进行。对具体限制和禁止的行业领域,未作出明确的规定。但由于外资投资性公司的转投资仍属于外商投资,在投资领域方面,《暂行规定》未作规定或未规定明确的应遵守《指导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业指导目录》。这样,对外资投资性公司转投资领域的导向就比较明确了。
  2.投资地域。外资投资性公司在中国境内的转投资不受公司注册地点的限制,公司可以跨地区投资设立企业,根据《暂行规定》,投资公司可在外汇管理部门的同意和监督下,在其所投资企业之间平衡外汇,但若所投资企业属跨地区的,还要征得当地政府有关部门的同意。
  3.投资数额。有关投资数额的规范体现在两个方面。一是外资投资性公司转投资总额与公司本身净资产的比例。《暂行规定》对此未作出规定。根据《公司法》,依国务院有关规定而设立的投资公司的转投资不受累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十这一限制.这一规定所指的投资公司定位不够明确。外资投资性公司是依据国务院外经贸部发布的上述《暂行规定》依法设立的专门从事直接投资公司,应该免受这一比例的限制。二是外资投资性公司转投资数额与转投资所设立企业的注册资本的比例。按《暂行规定》的要求,外资投资性公司或与其他外国投资者的出资应占所投资企业注册资本的25%以上;另外,外资投资性公司转投资设立企业时的注册资本的出资和技术转让应由公司的投资者申请设立公司时提供担保(参见《暂行规定》第6、12条)。
  4.投资形式。外资投资性公司的转投资主要是通过直接投资和股权收购进行的。对直接投资形式,《暂行规定》概括地指出其可以进入的领域,其他事项坚持与外商投资一致的原则,适用外商投资企业法的规定。对于股权收购的形式,《暂行规定》并未直接做出规定,只是第6条第1款对外资投资性公司所投资企业的界定间接表明该规定将外资投资性公司股权收购的对象限制在外商投资企业这一范围内,包括投资公司的投资者或其关联公司及其他外国投资者在中国境内已投资设立的企业,而且可以“部分”或“全部”收购。对其他有关事项未作进一步规定。而《公司法我我我什么都没做》及《证券法》等相关法律也无直接规定,这唯一的间接规定在实践中并不易操作。可见,虽然《暂行规定》对于直接投资形式也无详细的规定,但由于可适用有关外商直接投资的法律,所以并无多大问题,面对外贸投资性公司以股权收购的形式进行的转投资还没有明确、完善的规定可适用。
  5.投资设立的企业。根据《暂行规定》,外商投资性公司可在国家鼓励或允许外商投资的领域内设立企业,按外商投资企业的审批权限及审批程序批准设立,投资公司或与其他外国投资者的比例不低于所设企业注册资本的25%的,其所投资企业享受外商投资企业待遇,发给外商投资企业批准证书和外商投资企业营业执照。依照这些原则性规定,外资投资性公司转投资所设的企业适用我国外商投资企业法。所设立的企业是独立的法人或实体,对于其与投资公司的关系,《暂行规定》只是规定了应按独立企业之间关系处理的基本原则。另外指出投资公司可统一代理所投资企业的进出口业务,统一调剂其外汇平衡,协助其人才培训和市场开发,协助其寻求贷款和提供担保,提规财务支持等。除此再无具体规定。
  综上所述,我国现行法规对外资投资性公司转投资的有关基本问题作出了一些规定,在一定程度上保证了外资投资性公司转投资的顺利开展。但仔细分析不难发现这些规定尚不明确、具体,而且也不全面,这在实践中造成一些问题,如果说现在还不是很突出的话,那么随着外资大规模的进入和越来越多的外资投资性公司的设立,这些问题将会十分严峻。鉴此,笔者认为,现行立法之缺陷迫切需要完善。
  首先,在外资投资性公司以股权收购方式进行的转投资方面有几个需明确和完善的问题:第一,股权收购对象的问题。《暂行规定》将外资投资性公司股权收购的对象限制在外商投资企业的范围内。按实际资本标准,外资投资性公司的股权收购属于真正意义上的外资并购,《暂行规定》也是将投资公司的转投资视为外资。然而,实践中,外资大规模并购我国国有企业已是一个突出的动向,它有利于搞活存量资产、优化资源配置、调整经济结构。虽然任凭外资大规模并购国有企业也是不利的,但对投资性公司股权收购对象的这种限制首先是一种不公平的待遇。而且,即使为了抑制外资并购的消极影响和潜在危险,目前所采取的措施主要也是从做好出售国有资产的规划、严格审批、建立健全产权交易法规等方面着手,而不是绝对禁止外资并购国有企业,单把

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.131471      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【作者其他文献】
【引用法规】

热门视频更多