查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《政法论坛》
内幕交易罪论
【英文标题】 On Crime of Insider Dealing【作者】 陈正云张汝杰
【作者单位】 最高人民检察院反贪总局干最高人民检察院
【分类】 刑法分则【中文关键词】 内幕交易 证券 内幕信息 犯罪 刑罚
【期刊年份】 1997年【期号】 4
【页码】 22
【摘要】

内幕交易罪,是指证券交易内幕信.息的知情人员或者非法获取证券交易内幕信息的人员,违反有关法规,在涉及证券的发行、交易或在其他对证券的价格有重大影响的信,息尚未公布前,买入或者卖出某种证券,或者泄漏其所知信息,或者建议他人买卖某种证券的行为。本文对内幕交易罪的犯罪构成要件、内部交易罪与非罪的界限,一罪与数罪的认定,该罪与泄漏国家机密罪的区别等,都作了较为详尽的论述。

【全文】法宝引证码CLI.A.115087    
  一、内幕交易罪的概念
  证券市场是一个开放、公平、公正的市场,所有投资者都应基于平等的地位和均等的机会参与证券交易及其相关活动。由于证券投资人对证券价值的判断必须依赖一定的信息,所以,在证券市场上,每一个投资者也应对证券信息的获得享有同等权利。而内幕人员和其他有关人员,利用其特殊地位与机会,获得普通证券交易者所得不到的内幕信息,凭此进行交易并从中渔利,这必然违反证券市场中公平、公正、公开的三项基本原则,损害相关投资者的合法权益,扰乱证券市场的正常秩序。我国修订后的刑法明确将针对内幕信息的有关非法行为规定为犯罪,并追究行为人的刑事责任。本文试就内幕交易罪作粗浅探讨。
  所谓内幕交易罪,是指证券交易信息的知情人员或者非法获取证券交易内幕信息的人员,违反有关法规,在涉及证券的发行、交易或者其他对证券的价格有重大影响的信息尚未公开前,买入或者卖出某种证券,或者泄露其所知信息,或者建议他人买卖某种证券的行为。
  二、内幕交易罪的特征
  (一)内幕交易罪的客体特征
  内幕交易罪侵犯的客体为双重客体,一方面,行为人违反证券交易内幕信息依法保密制度,将内幕信息非法泄露或利用内幕信息进行证券买卖,这必然损害证券市场的正常秩序;另一方面,行为人利用内幕信息进行非法的证券买卖,必然损害其他证券市场参与人的合法权益,尤其是其财产利益。在这双重客体中,证券市场的正常秩序包括证券发行、交易及其相关活动方面的管理秩序、运作秩序是根本的主要的方面,相关投资者的合法权益为次要客体。
  (二)内幕交易罪的客观特征
  内幕交易罪在客观方面的特征,是行为人在涉及证券发行、交易或者其他对证券价格有重大影响的信息正式公开前,利用自己所知的内幕信息进行证券买卖,或者建议他人利用该内幕信息进行证券买卖,或者泄露内幕信息。具体来说,内幕交易罪的客观特征表现为以下三个方面:
  1.行为人利用内幕信息,本人进行证券买卖。即行为人在内幕信息正式公开以前,自己利用所知的内幕信息,掌握有利的条件和时机,进行证券的买入或卖出,从而使自己盈利或避免损失。
  2.行为人故意泄露内幕信息。即行为人将自己所知悉的内幕信息在该信息不应公开前,故意予以泄露。这里的“泄露”的含义,应是指将处于保密状态的信息公开化,使之进入公有领域,其具体表现可能是:其一,将信息告知不应或无权知道该信息的人,也就是说,扩大了信息公布范围。此乃信息的空间范围卜的泄露;其二,在保密期届满前解密,也就是说提前公布信息。此乃信息的时间阶段卜的泄露。事实上,信息的上述两种泄露情形是同步的,即信息的空间范围上的泄露,针对获密者来说,也就是信息的时间阶段上的泄露;反之亦然。
  3.行为人建议他人利用内幕信息进行证券买卖。即内幕信息的知悉者将信息告诉尚没有得知该信息的人,并且建议他人凭借该信息进行证券的买入或卖出。行为人之所以建议他人利用其所知悉的内幕信息进行证券交易,其目的往往是牟取私人利益,即从他人那里分享盈利。
  (三)内幕交易罪的主体特征
  构成内幕交易罪的主体,既可以是自然人,也可以是交易及其相关活动的单位,诸如证券交易所、证券公司、证券发行人、证券服务中介机构等。
  (四)内幕交易罪的主观特征
  内幕交易罪在主观方面表现为故意,行为人在主观上往往还具有牟取个人利益或避免损失之犯罪目的。即行为人明知是内幕信息,不得为个人或建议他人利用这些信息进行证券买卖,不得泄露,但行为人为牟取个人利益,或避免损失或其他目的,仍决意加以利用,或建议他人利用进行证券买卖,或予以泄露。过失不构成本罪。至于行为人实际上是否获利或避免了损失,并不影响本罪的成立。
  三、内幕交易罪的认定
  内幕交易罪是违犯证券法规的一种经济犯罪,它涉及专门的证券知识和证券法规,同时行为人又往往将其犯罪行为与合法的证券交易行为相混合、交叉或以合法的证券交易行为加以掩盖,因此,内幕交易罪具有极大的复杂性和隐蔽性,其复杂性、隐蔽性又增加了对内幕交易罪认定的难度。司法机关在认定内幕交易罪过程中,必须注意划分下列界限:
  (一)内幕交易罪与非罪的界限准确而又科学地区分内幕交易罪与非罪的界限,我们认为,必须注意以下问题:
  1.准确把握行为人的主观罪过形式
  内幕交易罪属于故意犯罪,行为人在主观上必须事先知其所知悉的信息为内幕信息,但仍自己或建议他人利用该信息,进行证券买卖或将该信息予以泄露。相反,行为人事先并不知道其信息属于内幕信息,因而做出上述行为的,则行为人依法不构成本罪,构成其他犯罪的,按有关犯罪论处。至于行为人是否知道内幕信息,即主观上是否具有明知,不以本人承认与否为依据,一般可从以下几点来认定:其一,他人证明曾告知行为人内幕信息的;其二,其他证据证明行为人出于明知,行为人无法反驳的;其三,其他可以证明行为人出于明知的情况。
  2.准确界定内幕人员的范围
  内幕交易罪的自然人主体是内幕人员或者其他非法获取证券交易内幕信息的人员,尤以内幕人员为普遍。因此,准确地界定内幕人员的范围是认定内幕交易罪成立与否的一个重要因素。
  世界各国或地区证券立法对内幕人员范围宽窄的立法界定不尽一致。依美国1934年证券交易法规定,内幕人员是指公司高级职员、董事、占股权多数的股东或其他控股股东。新加坡最新公司法所规定的内幕人员不仅包括现任公司董事、高级职员和雇员,还包括以往12个月内曾担任过公司董事职务者。法国证券法和我国台湾1989年修订的证券交易法所规定的内幕人员还包括内幕人员亲属、朋友等。
  在我国,根据《禁止证券欺诈行为暂行办法》的规定,内幕人员是指由于持有发行人的证券,或者在发行人或者与发行人有密切联系的公司中担任董事、监事、高级管理人员,或者由于其会员地位、管理地位、监督地位和职业地位,或者作为雇员、专业顾问履行职务,能够接触或者获得内幕信息的人员。具体包括:(1)发行人的董事、监事、高级管理人员、秘书、打字员,以及其他可以通过履行职务接触或者获得内幕信息的职员;(2)发行人聘请的律师、会计师、资产评估人员、投资顾问等专业人员,证券经营机构的管理人员、业务人员,以及其他因其业务可能接触或者获得内幕信息的人员;(3)根据法律、法规的规定对发行人可以行使一定管理权或者监督权的人员,包括证券监管部门和证券交易所的工作人员、发行人的主管部门和审批机关的工作人员,以及工商、税务等有关经济管理机关的工作人员;(4)由于本人的职业地位与发行人的合同关系或者工作关系,有可能接触或者获得内幕信息的人员,包括新闻记者、报刊编辑、电台主持人以及编排印刷人员等;(5)其他可能通过合法途径接触到内幕信息的人员。由此可见,在我国,内幕人员范围是非常广的,凡是通过合法、正当的途径获得或接触内幕信息的人都为内幕人员。内幕人员与获取证券内幕信息的非内幕人员的关键区别在于:前者所知悉的内幕信息的途径或手段是正当的、合法的,因而是允许的;而后者获取内幕信息的途径或手段是非法的,因而也是被禁止的,也即非内幕人员是被禁止接触或获取证券交易的内幕信息的。当然,属于内幕人员范围,并不一定表明实际上该内幕人员就确实接触或获得某种内幕信息。例如,发行人的董事并未参与某种重大合同的谈判或参与某种股票发行的相关活动,因此,就不能仅因为其董事身份认定其对谈判所涉及到的有关信息就已知晓或界定接触过,更不能将其所进行的有关证券交易行为简单地认定为内幕交易罪。
  3.科学地判断内幕信息
  内幕交易罪的犯罪对象是内幕信息,内幕信息是内幕交易的基础,是泄秘的对象。因此,认定行为人借以利用的进行证券买卖或加以泄露的信息是否属于内幕信息,便是界定内幕交易罪与非罪的又一个重要依据。
  关于内幕信息的含义,不少国家法律都予以规定。如英国1967年的公司法规定,公司董事在他掌握一项公布后可能影响证券市场价格的情报的时候,不允许对公司的证券进行交易,这些情报包括利润公告、红利公告等。我国在《禁止证券欺诈行为暂行办法》中也明确规定了内幕信息的内涵和外延。该办法规定:“内幕信息是指为内幕人员所知悉的、尚未公开的和可能影响证券市场价格的重大信息”,“内幕信息不包括运用公开的信息和资料,对证券市场作出的预测和分析”据此规定,我们认为,构成内幕信息的资讯应具有下列特征或要件:
  (1)与证券发行、交易及其相关活动具有相关性。也就是说,这些资讯要么产生于因证券发行、交易及其相关活动而进行的有关活动过程中,或者对证券发行、交易具有影响作用。
  (2)仅为内幕人员所掌握、知悉。也即这种资讯存在的范围上具有相对的固定性,只为与证券发行、交易及其相关活动的有关人员所接触或掌握、知悉,不为社会公众所知晓。
  (3)秘密性。即该种资讯尚未公开,未为证券市场上的有关证券投资者所获悉。这里存在着对“尚未公开”如何判断的问题。在西方,存在着一种以“有效市场理论”来认定是否公开的学说。该理论认为,某项消息一旦被相当数量的投资者知悉时,相关公司的股票价格便会很快地发生变动,或涨或跌,从而来反映证券市场对这种消息的感受与反应。也就是说,当某项消息对证券市场能产生有效影响时,该消息便被认为已经属于公开的消息。反之,则仍属尚未公开。例如,在美国证券管理委员会SEC诉T—案中被告人T(系内幕人员)在某公司重大消息公布后约30分钟,就买进该公司的股票。法院认为,该时间内并非所有投资人都能知道、分析、消化这个消息,内幕人员必须等到-个合理的更长的时间后,才能利用该信息进行证券买卖。否则,则属内幕交易行为。美国目前作法是,只要有相当数量的股票分析师知悉信息,即使大部分投资人尚未知悉,该信息就算公开。其根据是,股票分析师可以通过其分析报告、评论文章,对该公司的股价造成相当的影响。
  我国台湾证券交易法规定,当消息公布之后,经过10个营业日,应可消化该信息。也就是说,其保密日为10个营业日。因此,内幕人员必须等到消息公布后第11个营业日,方可安全地在市场上买卖相关公司的股票。因此,我们认为,从信息公布时其到市场传播、消化、分析,从而引起证券市场价格变动这一段时间,都应属于信息尚未达到公开化的程度。内幕人员在此间利用该信息进行相关证券买卖或建议未知该信息的他人买卖相关证券,也应认定构成本罪。在我国,《股票发行与交易管理暂行条例》规定,公布和公开应以有关信息和文件刊登在中国证监会指定的报刊上为准。但未明确规定信息的市场传播、消化、分析、影响的过程时间。如此规定,易被不法分子钻空子,进行内幕交易活动。
  (4)重要性。也就是说构成内幕信息的,要求该信息本身具有对证券市场有较大的影响作用,一旦被投资者知悉利用或被泄露,将会对证券市场产生重大的影响,导致证券市场价格的超常规的变动。另外,内幕信息的重要性是指信息对证券市场具有非同一般的影响力,对投资者,证券发行人的经济利益得失增减具有重要的意义。由此可见,内幕信息一般包括国家宏观经济形势、企业管理状况、发行人发生重大债务、发行人资产重大财产损失、发行人重大投资计划等。内幕信息对市场的重要性,仅指可能性结果,也就是说其一旦公开,可能引起证券市场价格的涨跌,而不是指实际上产生何种结果,也不考虑该信息所涉及的事项是否会真正实现。由此可见,认定某项信息是否为重大信息,从而为内幕信息,关键在于衡量该信息一旦公开,是否可能导致证券市场的价格波动。
  根据《禁止证券欺诈行为暂行办法》的规定,在我国,内幕信息包括:(1)证券发行人订立重要合同,该合同可能对公司的资产、负债、权益和经营成果中的

  ······
老婆觉得我剪头发浪费钱


法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.115087      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【相似文献】
【作者其他文献】
【引用法规】

热门视频更多