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【期刊名称】 《法学》
刑事被告人有权撤回上诉再议
【作者】 李佑标【分类】 刑事诉讼法
【期刊年份】 1986年【期号】 9
【页码】 49
【全文】法宝引证码CLI.A.1124109    
  本刊今年第4期发表童平宇《刑事案件上诉人不能撤回上诉》的文章(以下简称《童文》)与去年本刊第8期上陆全惠同志《被告人有权要求撤回上诉状》进行商榷。最近,李佑标同志来稿与童平宇同志进行再商榷。
  一、撤回上诉是一种权利。
  我们知道,刑事上诉是法律赋予被告人的一种独立的诉讼权利,既然是一种权利,那么,享有它的人就既可以依法行使,也可以放弃,而且这种放弃既可能发生在行使这项权利之前(在此情况下不存在撤回上诉问题),也可能发生在行使了这项权利后的一定阶段(在此情况下存在着撤回上诉问题)。关于诉讼权利既可以行使,也可以放弃,在刑诉法中可以找到大量的例证,如刑事被告人有获得辩护的权利,因此,他可以委托律师或其他辩护人为自己辩护,也可以放弃这种权利,这种放弃既可能发生在未行使这项权利以前,被告人不委托辩护人为自己辩护,也可能发生在委托或接受了指定的辩护人以后的诉讼过程中,被告人拒绝委托或指定的辩护人为自己辩护。所以,我国刑诉法第26条、27条规定了被告人有权获得辩护的具体情况,同时在第30条中又规定:“在审判过程中,被告人可以拒绝辩护人继续为其辩护……”。据此,笔者认为,我国刑诉法第129条规定了被告人有权上诉,但是对是否有权撤回上诉未作规定,这不能不说是立法时的疏忽,最起码是立法的不明确之处。
  需要指出一点,撤回上诉是以已经上诉为前提的。所以,《童文》说:“上诉与否,必须在法定期限内决定,超过法定期限,既丧失了上诉权,也无所谓撤诉权。”这句本身没有错误,但是,这句话不能成为证明被告人无权撤回上诉的理由,因为,如果被告人在法定期限内不上诉,当然“既丧失了上诉权,也无所谓撤诉权”,然而,被告人一旦上诉了,是否存在撤诉权呢?《童文》没有回答,而笔者的回答是肯定的。
  二、被告人撤回上诉的请求是否准许,应当由人民法院裁定。
  被告人有权撤回上诉,但这并不等于说这种权利是不受限制的,只要被告人提出了撤回上诉的请求,法院就一律准许。关于诉讼权利的行使与限制方面,我们在刑诉法中同样可以找到例证。如刑诉法规定当事人享有申请回避的权利 打遮阳伞就显得很娘

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