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【期刊名称】 《法学》
论商事代理
【作者】 徐学鹿【分类】 民法总则
【期刊年份】 1991年【期号】 9
【页码】 23
【全文】法宝引证码CLI.A.1107813    
  一
  商事代理是发展有计划商品经济所不可缺少的一项法律制度,其主要根据是:
  第一,商事代理有利于解决产销矛盾。在商品经济条件下,产销之间始终存在着时空矛盾。在激烈的竞争中,谁将这一矛盾解决得好,谁就有可能取胜;反之,就有可能失败。如果仅凭企业自身的力量来解决,由于受到人力、物力、文化素质等多方面条件的限制,是不可能完全,妥善地加以解决的。这就势必产生一批专门为卖方寻买方,为买方找货源,并且以此为营业的商事代理人。例如,重庆市根据商品经济发展的要求,开展了这方面的试点工作,为2500多人发放《经纪人中介服务证》,发挥了这些商事代理人人际关系广、业务熟等特点,一些采购员、推销员办不成的事,他们轻而易举地解决了。但是,发《服务证》这种办法,仅是一种临时性措施。要使这种为企业引缺泄余的行为制度化、规范化,还应当在我国建立相应的法律制度,这就是商事代理法律制度。
  第二,商事代理有利于参与国际市场的商品流转。市场从国内拓宽到国外,企业往往很难准确地掌握国外的市场及买方的资信情况。如果设立专门从事商事代理的代理商,他们则对各种情况非常熟悉。因此,不同国家企业交易时,企业对代理人的信任往往超过对交易对方的信任。并且商品经济发达国家的商事法律还明确规定,当买方无力支付货款时,代理人有赔偿被代理人的义务。这样,尽管企业之间互不了解情况,在商事代理法律制度的保障下,企业则可放心大胆地同对方进行交易。
  第三,商事代理有利于与商品交易相关问题的顺利解决。商品交易涉及到货款支付、运输、保险、广告、商标、专利等许多复杂的问题,这些问题的妥善解决,又都涉及到商事代理.例如,商品运输除了要掌握海、陆、空运输的知识外,还要了解经常变化的各国办理海关、运费、海港、机场等各种手续的习惯,国际条约、业务、货物运输组织、货物包装等。其中某一环节出一点差错,企业就有可能蒙受若大损失。但是,商事代理人通晓上述各种业务知识和情况,通过商事代理人办理货物运输,不仅可以避免各种损失,而且必将加快商品流转。除此之外,保险、银行等与商品流转相联系的行业,一般也都建立了商事代理制度。我国早在40多年以前,就建立了中国外轮代理公司。公司作为运输代理人总共代理了世界上150多个国家和地区的1000多家轮船公司的船舶40多万艘次,代理货运量达15亿吨以上。
  第四,商事代理有利于所有权和经营权的分离。在现代商品经济活动中,企业不仅从外部借助各种代理商来从事营业活动,而且从内部完善商业使用人代理制度,从而理顺了企业的内部关系。企业所有权与经营权分离后,作为经营者的经理等商业使用人,之所以有经营权,是因为他们与企业之间是一种代理与被代理的关系,依法享有不同范围的代理权。一般地说经理享有全权代理权。例如,《日本商法典》规定经理人的代理权,可概括为三点:1.经理人有代理营业主处理关于其营业的一切诉讼上或诉讼外行为的权限,即营业上的全权代理权。2.经理人可以选任或解任科(组)长、营业员和服务员等其他使用人的人事上的全权代理权。3.对经理人的代理权所加的限制,不能以此对抗善意第三人。这就是说,经理人的经营权是法定的,经理可以通过行使其经营权提高企业的经济效益,并且如果营业主对经理的全权代理权要加以限制的话,对不知情的第三人来说,不具有法律效力。显然,目前在我国建立这一法律制度,对改变企业经营权名不副实的状况,有着重要的现实意义。
  第五,商事代理有利于企业提高经济效益。在商品交易中,对企业来说时间就是生命,就是金钱。但是,在传统的代理制度中,法律规定代理人只能以被代理人的名义进行直接代理活动,否认间接代理活动。在瞬息万变的市场活动中,这种约束企业的规定,必将拖延时间而贻误时机,给企业造成损失。因此,现实中产生了代理人以自己名义进行活动的各种形式的商事代理,如代办商、承销商、批发商、各种经纪人等。这种间接商事代理制度,显然可以简化手续,节省时间,加快商品经济的流转,提高企业的经济效益。
  二
  商事代理不同于传统的民事代理。商事代理是代理人在代理权限内以被代理人或以自己的名义同第三人进行的商事行为,由此而产生的商事权利、义务,对被代理人发生效力的商事法律制度。民事代理根据我国《民法通则》第63条的规定,是“代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为,承担民事责任”的民事法律制度。商事代理与民事代理的区别,归纳起来主要有以下几点。法小宝
  第一,代理关系的主体不同。民事代理的被代理人根据《民法通则》的规定,是公民、法人。商事代理的被代理人一定是商人,可能是商法人(商业企业),也可可能是个体商人。
  第二,对代理人的资格要求不同。民事代理的代理人只要是公民或法人,具有民事行为能力即可。作为商事代理的代理人必须是经过商业登记或公司登记的商人,并且对作为银行、运输、专利、广告等代理商,往往有很高的专业知识的要求。
  第三,代理的内容不同。民事代理仅限于民事行为,有的是财产关系,有的是非财产的人身关系;有的是有偿的,有的是无偿的。商事代理是营业,代理本身是实施商行为,只能是有偿的。因此,商事代理制度更适应商

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