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【期刊名称】 《上海政法学院学报》
金融科技勃兴背景下金融监管法制的变革
【作者】 丁冬【作者单位】 华东政法大学{法学博士研究生}
【分类】 金融法
【中文关键词】 金融科技;监管法制;监管友好型策略;互联网+;金融消费者保护
【文章编码】 1674-9502(2017)04-022-08【文献标识码】 A
【期刊年份】 2017年【期号】 4
【页码】 22
【摘要】

金融与科技的深度交互融合成为21世纪金融市场领域的一个重要发展方向。金融科技在支付、保险、网络借贷、众筹、证券市场交易方面,以一种潜移默化地方式深刻影响和重塑着人们的习惯、偏好和行为方式,改变着传统金融市场的业务模式和权力版图。对于金融监管法制而言,如何从理念和制度两方面,准确地把握金融科技的兴起与本国经济社会发展的关系,在监管理念的更新调适、监管规则尺度的拿捏把控方面形成体系化的思考和实践,关乎金融科技能否在促进本国经济竞争力方面发挥积极作用。构建有关金融科技的宏观战略考量,以及推进诸如监管沙盒计划在内的监管友好型金融监管策略,妥适保护金融消费者的合法权益,是金融科技勃兴背景下,金融监管法制因应性变革面临的重要任务。

【全文】法宝引证码CLI.A.1227117    
  一、问题的提出
  作为“互联网+”的典型代表,互联网金融从初始发展的混战阶段逐步走向大浪淘沙的沉淀发展阶段。在监管部门就监管规则尺度等逐渐达成共识的情况下,监管套利的空间逐渐消失。业界代表性的观点是,科技将成为推动金融发展的重要动力,金融与科技的深度融合将成为互联网金融今后发展的重要方向,缺乏技术支撑的互联网金融公司将丧失生存能力。[1]世界经济论坛2015年发布了题为《金融服务的未来:破坏性创新如何重构金融服务的结构、供应和消费方式》的报告,从金融服务领域创新的总体趋势判断、金融服务行业的六大关键领域的变革,详细描绘了基于金融科技发展的金融行业发展和业态创新的未来。[2]2017年1月13日,奥巴马卸任之前,美国国家经济委员会也发布了美国金融科技政策与监管框架白皮书,全面系统阐述金融科技政策设计和监管策略的政策目标和基本原则。[3]
  金融与科技的深度融合,深刻地改变着人们使用金融服务的习惯偏好,也对传统的金融业态产生了极大的影响,挑战着传统金融监管的理念、思维和方式方法。金融监管法制如何通过不断地调适,以适应金融业态创新,是各国监管部门面临的共同课题。本文的研究建立在这样的基础上:创新在一定程度上意味着对既有制度安排和规则体系的突破或者颠覆。金融监管法制要有效地因应金融科技发展给监管理念、规则带来的冲击,就必须建立在对金融科技变革带来的金融业态创新发展的基本认知和了解的基础上。因此,本文的逻辑结构是先对金融科技勃兴背景下金融业态的创新发展进行梳理和总结,进而分析其不同于传统金融业态之处及其给金融监管法制带来的挑战,最后结合各国因应金融科技挑战的实践展望金融监管法制未来的变革。
  二、金融科技勃兴背景下的金融业态发展
  世界经济论坛在《金融服务的未来》这一报告中,以破坏性创新为关键词来描述金融科技创新对金融行业带来的冲击和挑战,指出破坏性金融创新对传统金融行业的压力不是一次性的而是持续性的,并将重塑消费者的行为、商业的模式乃至金融服务行业的长期结构。[4]当然,这里对破坏性的理解应该主要指的是金融科技创新对传统金融行业在理念、思维和运作模式上的冲击,并不是一种贬义的说法,破坏性在这里可以做突破性来理解比较妥适。按照目前大家普遍接受的分类,参考《金融服务的未来》报告的重点论述,本文将主要从支付、借贷、保险、资本募集、投资管理等领域的金融科技变革进行简要的分析。
  (一)支付领域的创新:走向无现金社会
  近年来包括手机支付、电子钱包、快捷支付等在内的支付领域的业态创新,绝对可以视为金融科技创新对人们消费行为和习惯影响最深刻的一个领域。在国内,支付宝、微信的扫码支付已经渗透到了大街小巷,大到各类商场超市,小到街头的摊贩,都张贴着大大的二维码,宣传自己支持最便捷的支付方式。新兴的支付方式以潜移默化的方式极大地影响和改变着消费者的交易行为、交易习惯、交易偏好,最典型的是因为支付方式的创新,数字化的交易模式减淡了消费者对“付费行为”的直观感受,消费者对自己的付费行为更加“无意识”,无疑也间接的起到了促进消费的作用。
  消费者使用现金、实体卡进行付费交易的频次逐渐降低,也挑战着传统金融机构的产品和业务模式。比如,消费者对实体卡使用量的减少会冲击信用卡的发行量,减少信用卡的使用频次,冲击传统金融机构的盈利来源。以国内的新兴支付方式为例,京东白条、蚂蚁花呗分期都不以用户拥有实体信用卡为前提。而这也意味着,在未来的金融行业竞争中,谁能够为消费者提供更加多样化的增值服务,谁就更有可能在急剧改变的金融市场中占有更大的份额。“用户为王”也是支付领域金融创新业态得以成功的重中之重。
  更进一步的,以移动货币(mobile money)为代表的非传统支付体系的发展、比特币等数字货币的出现,也引发了今后是否仍有必要发行纸质货币的争论。以移动货币为例,手机使用者在没有银行账户的情况下,借助信息和通信技术通过银行体系外的网络在手机界面完成交易。与传统银行账户的货币不同,手机上的货币SIM卡取代银行账户成为用户身份识别码,不需要手机使用者开通银行账户为前提。提供移动货币服务的主体不局限于传统金融机构,银行之外的其他任何机构都可以提供这项服务;用户不以持有银行账户为前提。移动货币将金融服务延伸到没有被传统银行覆盖的地区和人群,极大地颠覆了传统观念中的转账支付观念。走向无现金社会(cashless society)成为描述金融科技在支付领域创新的关键词。
  (二)借贷领域的创新:P2P网络借贷等替代性金融的发展此人家庭地位极低
  克里斯·安德森在《长尾理论》一书中描述了市场上长期存在的那种只关注大客户的需求,而无暇或不屑于对人数上处于大多数的消费者的需求给予关注的现象,并指出在网络时代由于关注的成本大大降低,人们有可能以很低的成本关注正态分布曲线的“尾部”,而关注“尾部”所产生的总体效益甚至会超过“头部”的效益。换句话说,只要产品的存储和流动的渠道足够大,需求不旺或销量不佳的产品所共同占据的市场份额可以和那些少数热销产品占据的市场份额匹敌。[5]以P2P为代表的替代性金融业态的创新和发展,就是长尾理论在金融领域的典型表现。长期以来,银行对中小企业和普通消费者的金融需求基本上是一种漠视的态度,对于长期依靠存贷息差谋利的银行而言,大中型企业才是理想的优质资源。尽管有许多人对“得屌丝者得天下”这句话在金融领域的适用性有不同看法,但是,前些年余额宝风靡、近年来P2P网络借贷流行的实践表明,关注和发掘市场长尾端群体的金融需求也可以获得巨大的成功。P2P以大数据为支撑,平台化运作为基础的运营模式为那些从传统银行贷款较为困难的群体提供借贷服务,同时也为消费者提供了更多样化的投资机会。P2P以提升客户体验为导向、零散投资为门槛、高收益率为回报的运作模式,不断挤压着传统金融机构的盈利来源,许多消费者转向投资P2P平台上的借贷类产品,导致银行等金融机构的存款类、理财类产品的规模受到影响。
  (三)保险领域的创新:网络保险以及新技术带来的挑战
  2014年Google和BCG顾问公司联合发表的研究报告中预测,到2020年约有75%的保险成交量通过网络进行。另外,大型的搜寻引擎公司或电子商务网站,凭借其掌握的消费者消费行为、喜好等方面的数据,以及自身的品牌优势和销售优势也将进一步涉足保险业。[6]网络保险的兴起和蓬勃发展,给传统保险公司的业务模式带来了挑战,也对保险法中设定的诸如说明告知义务的履行及其认定带来了困难。此外,像无人驾驶汽车等新兴科技的兴起,配备环境感测功能、科技辅助系统的自动驾驶车在行驶过程中能降低人为失误风险,而风险因子的降低可能使得保险公司在小型商业保单业务上面临保费跌落、需求减少、利润滑落的风险。无人驾驶汽车也可能会使原本属于个人财产险的汽车保险,转化为企业产品责任险。[7]而车联网技术在车辆远程诊断、道路救援、防盗报警及追踪方面的功能与保险业的风险管理具有极大的契合性,[8]借助车联网技术,保险公司管理系统可以及时提供包括车况、路况、气候等风险相关动态信息以及相应管理措施,也便于了解驾驶人的驾驶习惯,使得保险产品定价更准确、产品更加个性化、理赔率更低。
  (四)资本募集领域的创新:众筹等替代性资本募集平台的兴起
  能够以更低的成本、更便捷的渠道募集更多的资本事关企业的壮大发展,而对于处于种子期的初创型企业而言,则关乎其能够在行业之中顺利生存和发展。传统的资本募集方式不外乎发行股份、发行债券和借贷。随着国家鼓励创业政策的出台,大量的初创企业存在极大的资本募集需求,传统的资本募集渠道无法有效满足资本募集的需要。而出于控制风险等多方面的考量,这些快速成长的企业并未被允许通过IPO的方式从公开市场募集资本,相反以美国JOBS法案为代表的金融法制为这些初创成长型企业提供了小额证券发行的豁免政策,以帮助其在不进入公开发行领域的情况下适度扩展投资者来源以满足资金需求。这为以众筹为代表替代性资本募集平台的快速成长提供了基础。
  替代性资本募集平台具有涉众性、较强的投资者自主决定导向和更加多样化的定制化投资条款的核心特点。不同于传统金融机构承销的股票和债券主要面向机构投资者,它为种子期公司提供了直接从普通消费者处融资的渠道,降低了融资成本,而包括股权众筹、产品众筹在内的不同类型的众筹为消费者提供了更多样化的投资收益回报选择。但是,股权众筹目前在中国尚处于逐步探索的阶段,在证券法仅规定了非公开发行证券豁免的情况下,《私募股权众筹管理办法(试行)征求意见稿》在不能突破上位法规定的情况下,将股权众筹限定为私募,并设定了许多具体实施细则,也引起了许多争议。[9]
  (五)智能化交易模式对资本市场的影响
  以高频交易为代表的算法交易,随着机器智能化的提升,其交易策略更加智能化,机器自主学习能力的加强,甚至能够不断修正交易策略以获取更大利益。简单来说,高频交易(High Frequency Trading)是指一种伴有高周转率以及高订单率的算法交易(Algorithmic Trading)。这种由强大的计算机系统和复杂的运算所主导的股票交易能在毫秒之内自动完成大量买、卖以及取消指令。其关键属性包括:高度复杂的算法、专门的订单类型、协同定位(Co-location)、极短的投资周期,以及高频撤单率。算法交易未来的演化将依赖于更加智能化的机器,借此进行更大范围内的交易以获取自动化、复杂化交易的利润。其主要特点包括:在无需人力干预和解读的情况下,运用机器以比传统社会媒体渠道更快的速度读取和获知新闻事件等数据,快速回应即时时事的发生;利用大数据、云计算实时获取和更新数据,使得交易者在决定交易时利用数据的广度和深度大幅提升,一些看似与交易和股票市场无关的因素将会被用于交易策略的构建基于海量数据分析基础上设定问题、发现和检验假设、自动得出交易结论;在人力最小干预的情况下,通过人工智能和机器的自主学习,不断自我纠正和持续性的改进交易策略。[10]这种带有自我学习、自动修正功能的智能化交易策略,使得金融科技手段对资本市场的影响更加深入和广泛。基于算法交易,自动化交易模式具有无可比拟的“临时性信息

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