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【期刊名称】 《法治研究》
国企改制法律意见书的规范制作
【作者】 胡先明【作者单位】 中国社会科学院研究院
【分类】 国民经济与社会发展法【中文关键词】 改制;法律意见书;规范制作
【期刊年份】 2007年【期号】 10
【页码】 62
【摘要】

法律意见书是国资监管部门、政府决定或批准企业国有产权转让行为的必备文件之一,这为律师在国企改制中发挥重大作用提供了契机,同时又赋予了律师相当大的责任。出具规范法律意见书,无论是维护企业、债权人及职工合法权益方面,为政府部门提供审批依据方面,还是保护律师事务所和律师自身方面,都具有非常重大的意义。本文就如何规范制作国企改制法律意见书作一些有益探讨。

【全文】法宝引证码CLI.A.1156939    
  法律意见书是律师受当事人的委托,对某一法律事实,运用法律规定进行分析、阐述和认定,向司法机关或有关的行政机关或者当事人提出意见和建议的一种律师业务的法律文书。国企改制法律意见书是律师针对国企改制报批的改制方案或产权转让方案所涉及的法律、政策问题而出具的法律意见书。
  《企业国有产权转让管理暂行办法》(以下简称《办法》)将律师事务所出具的法律意见书规定为决定或者批准企业国有产权转让行为的必须审查的书面文件之一。这一规定,是律师参与国企改制,进行尽职调查、出具法律意见书最直接的法规依据,为律师拓展非诉法律业务、在国企改制中发挥重大作用提供了契机。这是国资管理部门在总结我国国有企业多年来屡屡出现的不规范改制经验教训的基础上出台的,意在避免国企改制中再次出现逃废债务、侵占国有资产、损害职工合法权益等问题。将律师事务所纳为国企改制的重要参与主体,也是寄希望律师事务所作为国资管理部门审批之前的一道防水闸,赋予了律师相当大的责任。《办法》第41条就明确规定律师事务所等社会中介机构在企业国有产权转让的服务过程中违规执业的,由国有资产监督管理部门通报行业主管部门并建议给予相应处罚。当然,如果律师在国企改制法律服务过程中不尽职给当事人造成经济损失,还应该承担相应的民事赔偿责任。因此,律师在改制法律业务中规范操作,特别是规范出具体现律师工作成果的法律意见书,无论是在维护企业、债权人、职工利益方面,为国资管理部门在审批把关方面,还是在保护律师事务所及律师自身方面,都具有非常重大的意义。本文对国企改制法律意见书的规范制作方面作一些探讨。
  一、国企改制中律师出具法律意见书的情形
  《办法》第28条规定,决定或者批准企业国有产权转让行为,应当审查转让企业国有产权的有关决议文件、企业国有产权转让方案、转让方和转让标的企业国有资产产权登记证、律师事务所出具的法律意见书、受让方应当具备的基本条件及批准机构要求的其他文件。根据该规定,在改制企业国有产权转让方案报批时应该出具法律意见书,且该法律意见书应该主要针对企业国有产权转让方案的相关内容发表意见。
  上海市国资委规定,占有国有资产的企业、事业单位进行资产清查、产权界定、产权交易、产权纠纷调处时,应聘请律师事务所参与。律师出具的法律意见书作为上海市国有资产管理部门确认企业、事业单位产权事务的必备文件。律师从事产权交易法律事务需出具法律意见书的情形包括:审查企业产权、股权出让、划转情况;审查企业并购出售、资产重组、股份制改造过程中的产权状况;为企业的财产所有权及相关财产权利的转人和受让等。律师的法律意见书一般分两种,一种是关于改制方案的法律意见书,另一种是关于国有产权转让方案的法律意见书。
  山东省国资委于2004年11月2日出台的《省属国有企业改革改制审批程序(试行)》中并没有具体规定法律意见书的出具时间和出具内容,但该《程序》沿袭了省国资委成立前由山东省深化省属国有企业改革领导小组办公室颁发的鲁企改字[2003]20号文件规定。按鲁企改字[2003]20号文,改制企业先有一个改制或重组方案,最后有一个资产处置方案,资产处置方案报审时应同时附上法律意见书。因此,山东省省属国企改制报资产处置方案时应出具法律意见书(资产处置一般涉及产权转让,虽然两者之间不能划等号,涉及产权转让的资产处置方案有时又称产权转让方案。为了叙述方便,本文中两者未作严格区分)。
  二、法律意见书的要求
  一份形式严谨、结构缜密、分析准确、论证精当的法律意见书不仅是律师为客户提供专业法律服务的工作指南,同时也是律师对纷繁复杂的各种法律关系宏观驾驭能力和微观操作技巧的充分展示。根据笔者执业经验,法律意见书应达到如下基本要求:
  1.形式严谨,结构缜密。
  一份法律意见书,就是一篇完整的文章。虽无强求一致的格式,但属专业人士撰写的专业文章,用于当事人某一特定用途,首先形式上要严谨,要遵循一般写作格式。同时在文章结构上要缜密,通篇甚至是某一支点问题上应按提出问题、摆明事实、分析问题、找准依据、解决问题、得出结论这一阐述方式进行。
  2.内容完整,详略得当。
  律师通过对委托人所提供的材料、自己调查取得的材料进行由表及里、由此及彼、去粗取精、去伪存真的深入掌握后,对事实部分进行比较完整的叙述。只有完整的事实,才能有完整的分析。但要注意把握表述重点,注意选材和剪裁,剔除多余事项,写出必要情节和关键细节,同时注意重点的变化,精准把握整个事情脉络和分析重点,这样容易解决问题。
  3.尊重事实,严格依法。谨防骗子
  以事实为依据,以法律为准绳,这是法律工作者最起码的要求。出具法律意见书时,要辩明真假虚实,尊重法律事实,同时言之有据,运用现行法律法规和法理进行客观分析,不要无原则地迎合委托人的心理。运用法律时,要对不同法律渊源、不同效力等级、不同适用范围的相关法律文件进行细致分析,从而为解决核心法律问题提供正确的分析意见,出具最优的操作方案。
  4.语言规范,结论明确。
  出具法律意见书,尽量使用规范的法律语言,且力求用词准确、行文简约。通过对问题的论证分析,得出的结论应该是明确的。如果得出的是模棱两可的结论,律师出具的法律意见书不具有指导性,也就失去了其应有的作用。当然在证据材料不完整,事实不十分明确的情况下,可在结论前增加有基础、有倾向性的假设;在不便于作出肯定性结论的前提下,可以出具保留意见。
  上述是法律意见书的基本要求,企业改制过程中出具的法律意见书还应该满足如下第5和第6两个要求:
  5.立足调查,勤勉尽责。
  律师应在尽职调查的基础上,在核实与查证改制方案内容或国有产权转让方案内容的基础上出具法律意见书。律师不得在未经调查的情况下,仅针对改制方案或国有产权转让方案的书面内容出具法律意见书。
  6.紧扣要求,逐项论证。
  根据《办法》及山东省国资委有关文件规定,律师对国有企业改制工作出具的法律意见书,主要用于产权主体或改制企业向国资管理部门申请批准改制方案或国有产权转让方案时作为报批配套文件使用,因此,律师应关注国资管理部门的审批事项及其重点,遵循依法维护产权主体合法权益、实事求是、公正公平的原则,依据国资管理部门的具体要求,针对改制方案或国有产权转让方案的具体内容及审批程序,逐项发表意见。
  三、改制法律意见书的一般内容
  国企改制法律意见书,有其特殊的要求,除参照一般法律意见书的基本格式和基本要求外,应特别体现以下几部分内容:
  1.出具法律意见书的背景和法律依据。首先应表述出具法律意见书的相关背景,如委托主体基本情况介绍、委托主体从事的产权变革事项等。同时应交待出具法律意见书的法律依据,如《企业国有资产监督管理暂行条例》、《企业国有产权转让管理暂行条例》、《关于规范国有企业改制工作的意见》等。
  2.律师出具法律意见书的范围和区间。法律意见书中应清楚表明仅针对某一事项或某些具体事项出具,并界定就某一时间区间的法律事实发表法律意见。
  3.律师为出具本法律意见书所审阅的相关文件资料。审阅的材料包括:《企业法人营业执照》、董事会关于企业国有产权转让的决议、职工代表大会关于企业国有产权转让的意见、职代会关于职工安置方案的决议、审计报告、资产评估报告、产权登记证、企业国有产权转让方案、转让合同、受让方营业执照及相关工商登记材料等。
  4.出具法律意见书的律师声明。如:关于法律依据的声明、关于法律意见书真实性的声明、关于证据材料的声明、关于委托方提供资料真实性的法律责任的声明、关于法律意见书使用目的的声明等。
  5.法律意见书的主要内容。包括转让方、受让方主体资格合法性意见、标的企业工商登记情况、国有产权形成基本事实及合法有效性意见、国有产权转让的程

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