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【期刊名称】 《法学》
承包企业在经济纠纷中的诉讼主体资格
【作者】 刘福海【作者单位】 上海市高级人民法院
【分类】 民事诉讼法【期刊年份】 1992年
【期号】 4【页码】 39
【全文】法宝引证码CLI.A.1108218    
  我国目前实行企业承包经营,由于法律法规不完善,适用范围不明确,合同规定不完整,从而导致企业承包存在着紊乱现象。形成诉讼后,法院对适用范围、诉讼主体以及债权债务承担的处理难以确定,既影响法院迅速审结案件,也影响企业的正常发展。现就企业承包经营合同的适用范围、诉讼主体的确定以及处理承包经营企业的对外债权债务承担问题谈点看法。
  一、企业承包经营责任制的适用范围
  承包经营责任制中,承包合同的客体是国家或集体所有制的企业,也包括联营企业和中外合资经营企业。但是,在审判实践中有些私营企业和个体工商户亦将自己的企业发包给个人或个体工商户,双方签订企业承包经营合同。如吴某将其经营的正广烤鸭店发包给周某经营,为期二年。协议签订后,周某即交付部分承包费,并从事经营活动。纠纷成讼后,法院以有效企业承包经营合同处理。按照《城乡个体工商户管理暂行条例》的规定,个体工商户营业执照只能由申报领取执照者使用,不得出租、出借和转让,一经出租、出借和转让即失去法律效力。个体工商户将企业发包给别人是一种转让营业执照的行为,因而是无效民事行为。私营企业的资产为私人所有,不管其是独资企业、合伙企业还是有限责任公司,在经营活动中,有可能委托经营者,这是一种代理关系,它的所有权与经营权也会分离,但不同于建立在社会主义公有制经济基础上的所有权与经营权的分离,因此私营企业也不能实施企业承包经营。
  企业承包经营合同的客体应是完整的企业。这个企业不仅有物权,即企业所有财产的占有、使用和收益权,同时还必须有企业合法的经营资格权,即经过工商行政管理部门登记,取得法人资格和企业的名称权。只有这样的企业存在,企业的所有者才能将该企业发包给承包方经营。但在审判实践中,有些企业承包经营合同是既无物权又无经营资格权的无客体合同,或者是只有经营资格权没有物权和只有物权没有经营资格权的企业。如安达公司决定成立经营部,既无营业场所,也无资金,安达公司与经营部签订承包经营合同,这种签订承包经营合同时还不存在合同客体的筹建企业的行为,应是无效民事行为。
  企业承包经营是企业法人以合同的法律形式向国家和集体所有者上缴利税的经济责任制,自主经营、自负盈亏的一种经营方式。为了落实企业承包经营责任制,企业与职工之间可以就承包经营责任目标层层分解的形式签订企业内部承包合同。实施承包经营的企业必须具有法人资格,企业内部承包必须在承包经营的企业中实施,内部承包的承包方又必须是该企业的组成部分或职工。但是在审判实践中往往混淆了这两种承包的性质,许多承包经营合同的承包企业不具有法人资格,有的是企业的经营部,有的是分支机构,更多的是车间或完成某项专项任务。如崇明环保设备厂诉王某承包合同欠款纠纷案,承包合同规定,由王某承包崇明环保设备厂的五金车间。五金车间由王某自主经营、自负盈亏、独立核算,对外可直接进行业务活动。由于王某违约而成讼,此案的发包方是企业,将其所属车间发包给个人,应是企业内部承包的性质,但从合同的内容看,则是承包企业,一个不具有独立法人资格部门,又不同于经过合法登记的经济实体,具有对外经营的权力,签订这样的合同应该说是无效民事行为。
  二、承包经营企业诉讼中的主体资格
  按照《全民所有制工业企业承包经营责任制暂行条例》和《乡镇企业承包经营责任制规定》,企业承包经营合同的当事人,发包方和承包方是诉讼主体。
  发包方是指企业的所有者。全民所有制企业的所有者是国家,由国有资产管理部门或企业所属的主管部门和财政部门代表国家行使职权,作为承包企业的发包方。集体所有制企业的所有者是本企业的劳动群众。集体经济组织形式是多样的,城镇集体所有制有二轻企业、联社、街道企业、校办企业以及全民企业和事业单位举办的集体企业等,它们由职工代表大会管理委员会、举办单位或由政府主管部门行使职权,作为承包企业的发包方。乡村集体所有制有乡经济联合社或村经济合作社,作为承包企业的发包方,有些没有集体组织的则分别由乡政府或村民委员会代理行使职权,都可以列为诉讼主体。

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  承包方为实行承包经营的企业,它的代表是企业的经营者。企业内部承包合同的承包方为企业的分支机构、车间、班组、科室或个人。它们作为诉讼主体的代表则分别为其负责人和全体成员.科室和班组由全体成员列为诉讼主体,经全体成员的委托可以由代表人参加诉讼。
  但是在181件的案件调查中,由个人和合伙承包的占154件。这些承包方多数是与承包经营企业未有任何行政隶属关系的外部组织或个人,承包人和经营者合二而一,他们有的在本地区,有的却跨地区、跨行业,有的还是社会闲散人员。企业的承包经营者多数是由亲朋好友介绍,并无经营能力和业务专长。因此反映在诉讼上,主要是由于承包方经营不善、拖欠费用等原因。
  对于上述不符合诉讼主体资格的现象,由于当事人法制观念淡薄或有些合同是在法规和规章公布实施以前签订的,所以应根据实际情况区别对待。有的名称是承包经营合同,实际上是企业内部承包合同,发包方是企业的,应该确认具有诉讼主体资格;有的发包方不是企业的所有者,如果是被告的可追加企业所有者一并列为诉讼主体,如果是原告的,则由其变更企业所有者为诉讼主体;对于承包方名义上为个人承包,实际上为企业承包的,个人为企业的经营者的,应把企业列为诉讼主体,个人为法定代表人;确为个人承包、合伙承包或另一企业承包的,应将个人、合伙者和承包企业列为诉讼主体。
  对诉讼主体的确定,在审判实践中认识不一,审理这类案件的做法不尽一致。有的

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