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【期刊名称】 《法学》
确立律师过错赔偿制的探讨
【作者】 王飞【作者单位】 华东政法学院
【分类】 律师【期刊年份】 1992年
【期号】 12【页码】 35
【全文】法宝引证码CLI.A.1108184    
  律师过错赔偿制(以下简称“律赔制”),是指律师在执行职务过程中,如果发生了由于自己的过错行为给委托人或聘请单位造成经济损失的法律事实,律师事务所应当承担赔偿责任的制度。目前我国律师界、司法界对我国是否要确立“律赔制”,并如何实施有着不同意见。笔者拟对该问题作进一步探讨。
  (一)
  为了使问题能阐述得更清楚些,本文有必要对现行的《中华人民共和国律师暂行条例》为什么没有“律赔制”的规定和目前有些学者认为不能实行“律赔制”的理由做个说明。1980年通过的《暂行条例》没有确定“律赔制”。主要是因为:第一:当时的思想、观念尚未达到目前的认识水平。民主观念、平等观念、责任观念即使在立法者的头脑里也是比较模糊。这一点从《暂行条例》的内容便可以看出。如《暂行条例》仅就律师的权利作出了一般规定,而没有律师及律师事务所的义务、责任方面的专门规定。
  第二:特定环境的限制。整个国家的司法制度由于文革的摧残,几乎荡然无存。法律机制不配套,国家的法制建设尚处在摸索阶段。
  目前,反对建立“律赔制”的理由主要是基于“三低”。第一,我国律师事务所收费低。且一部分还要上缴司法局,自己所得甚少。因此,无论律师事务所还是律师个人都不具备赔偿能力。第二,律师队伍素质偏低。不少律师对经济法,尤其是涉外法律、国际贸易方面的知识知之甚少。律师事务所本身无权选择人才、无权辞退那些不称职的律师,实行“律赔制”让业务水平高的律师背上沉重的包袱,这有碍于律师事业的发展。第三,法律配套程度低。目前我国还没有专门的赔偿法,执行起来很困难。并且政法部门及其它国家机关均未实行赔偿制,仅在律师事务所一家搞赔偿制显然不合理。
  (二)
  笔者认为,我国应确立“律赔制”。主要根据有以下几个方面:
  第一,理论根据。
  1.权利、义务必须对等。律师事务所和当事人签订的合同属于有偿委托合同,即双方约定,由律师事务所指派律师为当事人进行代理、辩护、担任法律顾问等工作,并由当事人付给约定报酬的协议。根据合同,律师事务所可享受权利即获得约定的报酬的时候,必须承担法律规定及合同中约定的义务,即以自己的法律知识为当事人提供正确、及时、高效的法律服务,也就是说必须尽职尽责。如果律师因过错给当事人造成损失而不负赔偿责任,律师事务所享受的权利和承担的义务显然不对等;对当事人来说,就意味着只尽义务,而不能真正地享受权利。这也是权利、义务的不平等。
  2.民事义务的本质要求。民事义务,是指民事主体为满足其他民事主体的某种利益而依法为某种行为或不为某种行为的必要性。如果义务人不履行应尽义务,给他人造成损失,将依法承担法律责任。这是民事义务的本质要求,律师亦应如此。
  第二,立法根据。
  公民、法人在其权利受到他人不法侵害,给自己造成损失时,有权获得赔偿。我国从宪法到部门法都确立了公民、法人的获得赔偿权。如《宪法》第41条第三款规定:“由于国家机关和国家工作人员侵犯公民的权利而受到损失的人,有依照法律规定获得赔偿的权利”。再如《民法通则》第121条规定:“国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中,侵犯公民、法人的合法权益造成损害的应当承担赔偿责任”。
  第三,实务根据。
  和律师制度刚恢复时相比,目前我国律师的数量有了很大增加,律师队伍素质有了提高。
  但面对着改革,开放的深入和对外交流越来越扩大的形势,我国的律师无论从数量还是业务素质上都不能适应这一要求。特别是对律师素质的要求必然越来越高。律师不但要通晓国内法律,还要了解国外法律;不但要懂法律,还要懂经济、懂外语,成为“三懂”人才。另外,企、事业单位法律顾问考试已经开始,这将使企业拥有真正意义上自己的法律顾问,也将使律师队伍遇到严峻挑战。实行“律赔制”将促使律师队伍加强学习、提高素质,提高竞争力,也促进律师事业有更大的发展。
  (三)
  律师事务所承担赔偿责任必须同时具备以下条件:
  1.律师在执行职务中发生了失职行为。这里的“失职行为”是指承办律师没有履行法律或合同要求他实施的行为。如律师对于业务活动中接触的个人隐私没有保密等,必须指出的是,律师履行合同中要求他实施的违法行为,不属于职务行为。给委托人造成的损失,法律不予保护。相反,有关部门要依照法律规定追究委托人和律师事务所的法律责任。
  2.必须在主观上有过错。民

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