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【期刊名称】 《河北法学》
公司章程效力探析
【英文标题】 The Validity Analysis of Articles of Association
【作者】 段逸超【作者单位】 浙江和义律师事务所
【分类】 公司法
【中文关键词】 公司章程;记载事项;强制规定;意思自治
【英文关键词】 articles of association;item;enforceable regulations;autonomy of the will
【文章编码】 1002—3933(2004)02—0108—03【文献标识码】 A
【期刊年份】 2004年【期号】 2
【页码】 108
【摘要】

公司章程的效力问题一直是司法实践中的难题,从现行法律规定出发,就公司章程对于公司设立的效力,公司章程的应当记载事项和任意记载事项。公司章程的违法性认定以及有限责任公司章程个别化思考阐述公司章程的效力问题。

【英文摘要】

It is difficult for judicial practice to confirm the validity of articles of association.On the base of laws and regulations in practice,the essay expatiate on the validity of articles of association from the relation between articles of association and starting a company,mandatory items and arbitrary items,the confirmation of illegality of articles of association and characterization of articles of association.

【全文】法宝引证码CLI.A.119358    
  
  

中华人民共和国公司法》涉及章程主要有九个条款:第11条规定的是设立公司必须制定公司章程以及公司章程的效力范围;第19条和第73条分别规定制定公司章程是设立有限责任公司和设立股份有限公司的条件之一;第22条和第79条则分别规定了有限责任公司和股份有限公司的章程应当载明的事项;第40条和第107条则规定了有限责任公司和股份有限公司修改公司章程的程序规则;第38条和第103条则分别规定了修改公司章程是有限责任公司股东会和股份有限公司股东大会的职权之一。另外,《中华人民共和国公司登记管理条例》第20条规定:“公司章程有违反法律、行政法规的内容的,公司登记机关有权要求公司作相应修改。”《公司登记管理若干问题的规定》第12条规定:“公司章程内容违背国家法律、行政法规规定的,公司登记机关应当要求申请人修改,申请人拒绝修改的,应当驳回公司登记申请。

以上是现行法律、法规、规章对公司章程的有关规定。

对于上市公司,1997年12月16日,中国证券监督管理委员会发布了《上市公司章程指引》,该章程指引的通知文件上指出,上市公司根据需要,对《章程指引》的内容进行删除或者修改的,应当在其向中国证监会申报的股票发行和上市及其他有关报批事项的申请材料中说明。无正当理由擅自修改或者删除《章程指引》所规定的必备内容的,中国证监会将不受理该上市公司有关报批事项的申请。1994年8月27日国务院证券委、国家体改委发布了《到境外上市公司章程必备条款》,该必备条款二十一章附则第166条《必备条款》中,以“[]”标示的内容,由公司按照实际情况填入;以“()”标示的内容,必须载人公司章程。

根据上述法律、法规、规章以及其他规范,对于公司章程大体可作如下表述:我我我什么都没做

1.设立公司必须制定公司章程;2.公司章程应当载明相应事项;3.公司依照法定程序修改公司章程;4.公司章程对公司、股东、董事、监事、经理具有约束力;5.公司章程内容不得违反法律、行政法规。本文根据上述内容,结合具体实例,侧重探析有限责任公司章程的效力问题。

一、公司章程对于公司设立的效力

如上所述,设立公司时必须制定公司章程,如果没有制定公司章程,则公司登记机关就可以拒绝登记。公司章程是公司设立的最重要的条件和最主要的文件,是确定公司权利义务关系的基本法律文件,是公司对外进行经营活动的基本法律依据。所以,公司登记时,必须提供公司章程{1}。

由此可见,设立公司必须制定公司章程,意味着公司章程是公司设立的重要行为条件,若没有公司章程,则登记机关有权拒绝登记,公司则无法设立,也就是说公司章程是公司设立必不可少的必备文件,绝非可有可无。

尽管不同国家,不同公司类型,公司法对公司章程的制订方式、章程内容、修改程序规定有差异,但对于公司章程是公司设立的必备条件这一点上,没有一个国家公司法、没有一种公司类型例外。美国《示范公司法修正本》虽然没有明确规定公司章程是设立公司的必备条件,但把公司章程归档日期作为公司成立的日期,可以看出公司章程同样是公司设立的必备条件{2}。

公司法规定设立公司必须制定公司章程,这里有“必须”,应认定是一种强制性规定,具有法定性,也就是说,公司章程是法律强制要求的设立公司所不可或缺的法律文件,公司设立时若缺少这一文件则公司不得成立。由此可见,公司章程对于公司设立的效力是显而易见的:公司章程是公司设立的必不可少的法律文件。

二、公司章程应当记载事项和任意记载事项

公司章程内容也可称公司章程条款,公司章程条款根据是否由法律明文规定,可以分为必要记载事项和任意记载事项。前者为法律所列举的必须在章程中记载的条款,后者是指法律上没有规定和要求,当事人可以根据需要在不违反法律的前提下任意选择记载的事项,一经记载则具有约束力。在大陆法系国家,必要记载事项根据对公司章程效力的影响,又可分为绝对必要记载事项和相对必要记载事项。英美法系国家公司法对公司章程条款的规定,不区分公司类型作统一规定,公司章程的绝对必要记载事项较之大陆法系国家少。美国《示范公司法修正本》规定公司组织章程中必须开列的事项仅四项:1.公司名称;2.股票数量;3.注册地址;4.发起人的姓名和地址。在英美法系国家,公司的权力由公司法列举,除非对公司法列举的公司权力加以排除或变通,否则公司章程不必重复规定公司权力{2}。

我国公司法22条规定了有限责任公司章程应当载明的11项事项。但实际上前十项是公司法列明的应当载明的事项,应理解为强制性规定,是绝对必要记载事项。真中股东的权利和义务、公司的法定代表人为我国公司法所独有,其他国家公司法未作规定。有人提出,股东的权利和义务在公司法中已作出了统一的规定,因此没有必要在章程中重复,至于公司的法定代表人,由于其易变性,没有必要在公司章程中规定{3}。

公司法22条规定的第11项是“股东认为需要规定的其他事项”,这本身应是一种授权性的法律规定,但罗列在“应当载明”之下,这种立法是不够严谨的。

有人认为,我国公司法关于公司章程记载事项只有绝对必要记载事项,没有相对必要记载事项的规定{2}。笔者不赞同此看法。绝对必要记载事项的法律后果是,若缺少其中任何一项,则会导致整个章程的无效。如上所述的第11项是“股东认为需要规定的其他事项”,难道公司章程没有规定这一内容,或者由于股东没有其他需要规定的事项,而没有记载会导致章程无效?显然是错误的。笔者认为,第11项的内容不仅不是绝对必要记载事项,因为没有记载这个事项,不会影响章程的效力;而且也不是相对必要记载事项,因为相对必要记载事项是由法律列举的,由章程制订人自主决定是否载入章程的事项,我国法律没有具体列举。第11项“股东认为需要规定的其他事项”只能认定为任意记载事项,因为是由股东在公司法无列举或规定的情形下根据不违反公序良俗和强行法之规定,经协商,一致同意载人公司章程的事项。

笔者之所以强调这一点,是因为笔者认为公司法给我们留下了一个空间,那就是第11项规定的其实就是允许股东任意记载事项。只不过应从立法角度考虑将第11项修改为第2款:股东认为需要规定的其他事项也可以载明。在立法未作修改之前,应当解释为任意记载事项。任意记载事项一经记载,即属有效。比如公司章程中的仲裁条款。z果公司章程中约定

  ······快醒醒开学了

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}徐景和,刘淑强.公司登记管理条例实用问答(M).中国商业出版社,1994.34.

{2}毛亚敏.公司法比较研究(M).中国法制出版社,2001.77—78,81—84,84.

{3}刘志文.论公司章程(A).梁慧星.民商法论丛·第6卷(C).法律出版社。1997.209.

{4}蒋大兴.公司法的展开与评判(M).法律出版社,2001.280.

{5}汤欣.公司法与合同自由(A].民事责任与民法典体系(M).法律出版社,2002.389—390.

{6}孙国华,朱景文.法理学(M).中国人民大学出版社,1999.285.

{7}温世扬,廖焕国.公司章程与意思自治(A).商事法论集·第6卷(C).法律出版社,1—2.

{8}冯果.现代公司资本制度比较研究(M),武汉大学出版社,2000.209.

{9}江苏省高级人民法院民二庭.股权转让合同效力的认定(A).民商审判指导与参考·2002年第2卷(M).人民法院出版社,2003.183.

{10}江平.公司法从19世纪到20世纪的发展(A).郭锋,王坚.公司法修改纵横谈(M).法律出版社,2000.28.

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