查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《河北法学》
浅析内幕交易、泄露内幕信息罪的几个问题
【英文标题】 Analyses Several Question of Inside Dealings and Divulging Inside Information
【作者】 张惠芳【作者单位】 湖南师范大学法学院
【分类】 证券管理法【中文关键词】 刑法学;内幕交易;泄露内幕信息
【英文关键词】 science of criminal law:inside dealings;divulging inside information
【文章编码】 1002—3933(2004)09—0070—05【文献标识码】 A
【期刊年份】 2004年【期号】 9
【页码】 70
【摘要】

就修正后的刑法第180条规定的内幕交易、泄露内幕信息罪构成中的关键内容客观方面和主观方面作了分析。同时对应注意的理论和实践问题提出了自己的见解。

【英文摘要】

According to the main idea of amended criminal law No 180.Which is about inside dealings and crime of divulging inside information,the article gives an overcall analyse from objective aspect and subjective aspect.Meanwhile,the author puts forward her own opinion about the theory and practivial problems which are noticed.

【全文】法宝引证码CLI.A.119331    
  
  

利用市场信息作出证券、期货投资的判断,是投资者的基本权利。由于证券、期货投资者对证券、期货价值的判断,必须依赖一定的信息,所以,在证券、期货市场中,每一个投资者应该对证券期货信息的获得享有同等权利。但有些人利用内幕信息进行交易,或泄露内幕信息,从中获得巨额利润或减少损失,广大投资者的利益因此受损失。所以,内幕交易、泄露内幕信息是一种极不公平的交易行为。这种行为违背了证券、期货交易公平、公正、公开原则,将导致投资者对证券、期货市场的不信任,扰乱和破坏交易秩序。因此,世界各国如日本、美国、英国、法国、新加坡等国的证券期货制度都禁止内幕交易,对于危害严重的内幕交易行为,都作为犯罪处理。如对证券内幕交易,美国除证券交易法有规定外,在1984制定了“知情交易制裁法”,规定对内幕交易可处10万美元以下罚金或5年以下自由刑。1988年修定该法,又加大了处罚幅度,罚金提高到100万美元以下,自由刑则提高到5年以上10年以下。日本《证券交易法》规定,对内幕交易人员处6个月以下有期徒刑或50万日元以下罚金。法国在1989年规定,对内幕交易者处100万法朗以下罚金或因交易所得利益的10倍的罚金,附加自由刑。对期货内幕交易,美国《期货交易法》第9条,作了详细规定,该条(a)款规定:“委员会(指美国商品期货交易委员会)”的任何成员或其雇员和代理人,直接或间接参与任何商品期货交易或通常所知的,诸如‘期权’、‘等许权’、‘优遇’、‘竞价’、‘卖出’、‘买人’、‘先期担保’性质的交易,……或任何人直接或间接参与实际商品投资交易,如果非公开的资料在投资事务中得到利用时,将受重罚,处以10万美元以下罚款或5年以下监禁,或予以并处。”该条(e)款规定对泄露内幕信息的,也处以10万美元以下罚款或5年以下监禁,或予以并处。我国的证券、期货市场的形成滞后于国外,1981年开始恢复证券市场,1990年设立郑州粮品批发市场开展期货交易。为了适应国际大市场,我国的证券期货法律制度日趋完善,《中华人民共和国证券法》第70条、第183条将证券内幕交易、泄露内幕信息的行为规定为违法犯罪行为,直至追究刑事责任。我国97《刑法》在借鉴世界各国和地区证券立法经验以及司法实践的基础上,在第180条首次规定了(证券)内幕交易、泄露内幕信息罪的罪状和法定刑,1999年12月25日刑法修正案对第180条予以了修改,将“期货”与“证券”并列规定,增加了期货市场内幕交易、泄露内幕信息的内容,将期货内幕交易、泄露期货内幕信息的行为增定为犯罪,这为打击证券、期货市场中的内幕交易、泄露内幕信息犯罪提供了法律依据。如何理解和适用修正后的刑法180条?笔者就以下三个方面的问题谈些肤浅认识,以求教于同仁。

一、关于罪名

关于刑法180条罪名确定,在刑法理论界存在不一致的理解和概括,一种观点认为罪名是内幕交易罪{1};另一种观点认为罪名应为内幕交易、泄露内幕信息罪{2}。《最高人民法院关于执行(中华人民共和国刑法)确定罪名的规定》(法释(1997)9号)将第180条的罪名确定为内幕交易、泄露内幕信息罪。我们知道,罪名是对犯罪本质特征或主要特征的高度概括,罪名的确定应遵循法定、准确、概括和明确性原则。现代各国刑法确定罪名的方式主要有两种:其一是明示式,即在条文中明确规定罪名;其二是包含式,即在分则条文中不载明罪名,而只规定罪状,将罪名包含在罪状之中。我国刑法180条对罪名的确定采用的包含式,确定罪名时往往需要分析、概括罪状的规定,需要从理论与实践相结合的角度予以科学概括。笔者认为最高人民法院的司法解释对刑法180条北大法宝,版权所有的罪名确定是正确的,即本罪是选择性罪名,不能将泄露内幕信息罪包含在内幕交易罪当中。因为刑法180条是将泄露内幕信息与内幕交易并列规定,现实中也确实存在行为人仅仅因为泄露内幕信息,而未参与内幕交易,却造成了严重后果的情况。可见,将泄露内幕信息行为归人内幕交易行为中从而将第180条的罪名确定为内幕交易罪的观点是值得商榷的。而且我国《证券法》第70条和《期货管理暂行条例》第61条都是将“泄露内幕信息”的行为与“内幕交易”行为并列,作为证券、期货中所禁止的行为。所以,刑法180条应概括为“内幕交易、泄露内幕信息罪”。

二、内幕交易、泄露内幕信息罪的客观方面和主观方面

根据修正后的刑法180条规定,内幕交易、泄露内幕信息罪是指证券、期货交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券、期货交易内幕信息的人员,在涉及证券的发行,证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前,买人或卖出该证券,或者从事与该内幕信息有关的期货交易,或者泄露该信息,情节严重的行为。

根据以上概念可知,内幕交易、泄露内幕信息罪的犯罪客体是复杂客体,即证券、期货市场的正常秩序和其他投资者的合法权益;犯罪主体是一般主体,即内幕信息的知情人员和非法获取证券、期货交易内幕信息的人员,包括自然人和单位(在刑法学界,有一般主体和特殊主体之争,笔者赞成一般主体说)。对于本罪的客体和主体特征在此不作分析,笔者只就本罪的客观方面和主观方面予以阐述。

(一)客观方面

本罪的客观方面必须有内幕交易或泄露内幕信息的行为,即行为人在涉及证券的发行,证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前,买人或者卖出该证券,或者从事与该内幕信息有关的期货交易,或者泄露该信息,情节严重的行为。为此,应从以下两方面把握:

1.内幕交易、泄露内幕信息行为必须是利用内幕信息进行的。新刑法180条虽然没有明确规定行为人必须“利用内幕信息”,但其表达方式实际上包含“利用内幕消息”之意。首先,从立法意图来看,法律禁止内幕交易、泄露内幕信息的行为,其根本原因在于防止证券、期货内幕信息的知情人员和非法获取内幕信息的人员在该信息公开之前,利用其知悉内幕信息的优势进行证券买卖或期货交易或泄露该信息,以获取非法利益或避免损失,从而扰乱证券、期货市场秩序,损害投资者的合法权益。如果知悉内幕信息的人员并没有利用该内幕信息进行证券、期货交易,也未泄露该信息,则没有侵害证券、期货市场秩序,也没违反公平交易原则,法律显然不得规制。其次,条文规定了严格的时间条件,即“涉及证券的发行,证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前”,这也包含着行为人掌握并利用持有内幕信息的优势,从而通过该信息的时间差进行不公平交易。这也表明,只有掌握并利用内幕信息才能进行内幕交易或泄露内幕信息。马克昌教授对此作了精辟论述:“只要对内幕信息‘知情’或非法获悉内幕信息,又在信息未公开前买卖或使人买卖该证券,也就是利用内幕信息进行交易,而不需要再规定利用内幕信息,以免产生歧义{3}。”何谓内幕信息?《证券法》第69条规定:证券交易活动中,涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息,为内幕信息。并明确规定了下列信息属内幕信息:(1)公司的经营方针和经营范围的重大变化;(2)公司的重大投资行为和重大的购置财产的决定;(3)公司订立重要合同,而该合同可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响;(4)公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况;(5)公司发生重大亏损或者遭受超过净资产百分之十以上的重大损失;(6)公司生产经营的外部条件发生的重大变化;(7)公司的董事长,三分之一以上的董事,或者经理发生变动;(8)持有公司百分之五以上股份的股东,其持有股份情况发生较大变化;(9)公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定;(10)涉及公司的重大诉讼,法院依法撤销股东大会、董事会决议;(11)公司分配股利或者增资的计划;(12)公司股权结构的重大变化;(13)公司债务担保的重大变更;(14)公司营业用主要资产的抵押、出售或者报废一次超过该资产的百分之三十;(15)公司的董事、监事、经理、副经理或其他高级管理人员的行为可能依法承担重大损害赔偿责任;(16)上市公司收购的有关方案;(17)国务院证券监督管理机构认定的对证券交易价格有显著影响的其他重要信息。《期货交易管理暂行条例》第70条第12项规定:“内幕信息,是指可能对期货市场价格产生重大影响的尚未公开的信息,包括:中国证监会及其他相关部门制定的对期货交易价格可能发生重大影响的政策,期货交易所作出的可能对期货交易价格发生重大影响的决定,期货交易所会员、客户的资金和交易动向以及中国证监会认定的对期货交易价格有显著影响的其他重要信息”。由此可知,不管是证券市场内幕信息还是期货市场内幕信息,都具有着相同的特征:一是相关性。即该信息与证券发行及证券、期货交易等活动相联系。二是未公开性。即有关的重要信息和资料尚未通过法定的方式,向社会公众和投资者公开,该信息尚处于保密的状态。在证券、期货市场中,尚未公开的信息具有较大价值,它对证券、期货价格有影响,谁先使用,谁先得益。在我国,“未公开的信息”一般是指尚未在证监会指定的报刊上公布,或者尚未通过有关部门认定的其他信息披露方式向社会公众公布的信息。已被新闻媒介公布或大众传媒公开的信息或资料,以及股票、期货分析家、证券市场评论员对证券、期货市场所作的预测、分析,都不具有未公开性,不属于内幕信息。三是重要性。即该信息公开后能对证券、期货市场价格产生下跌或上扬的实质性影响,从而能使证券、期货合约的持有人获利或遭损。

2.内幕交易、泄露内幕信息的行为表现形式既可是作为,也可是不作为。如非法获取证券、期货交易内幕信息的人员根据该内幕信息进行证券买卖或期货交易的行为是作为;而证券、期货内幕信息的知情人员进行内幕交易或泄露信息则是不作为,因为内幕人员根据职务的要求,负有对内幕信息保密及不得利用内幕信息进行内幕交易的义务。根据刑法180条的规定,本罪的客观方面行为有两种:

(1)在涉及证券的发行,证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前,买人或者卖出该证券,或者从事与该内幕信息有关的期货交易的行为,即内幕交易,笔者认为,根据《证券法》第70条及《期货交易管理暂行条例》第61条的规定,这种行为包括两种具体情况:

第一,证券、期货交易内幕信息的知情人员利用内幕信息买卖证券或者从事与该内幕信息有关的期货交易,这是最为典型的内幕交易行为。如证券发行人的董事、监事、高级管理人员、发行人聘请的律师、资产评估人员、证券经营机构和期货交易所的管理人员等,利用本身职务、身份或工作便利所合法知悉的内幕信息,进行证券买卖或期货交易,均属于该种内幕交易行为。

第二,非内幕人员非法获取内幕信息,并根据内幕信息买卖证券或进行期货交易。这种情况要求非内幕人员不仅要非法获取了内幕信息,而且要根据该内幕信息进行了证券买卖或期货交易才能构成犯罪;如果仅非法获取了内幕信息但并不进行证券、期货交易,亦不予泄露,则不构成内幕交易罪,其非法获取内幕信息的行为若构成其他犯罪,则可按其他犯罪处理,若不构成其他犯罪,则以无罪论处。

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}陈兴良.刑法疏议(M).中国人民公安大学出版社,1979.316.

{2}高铭暄.刑法学(M).北京大学出版社,1988.343,346.

{3}马克昌.论内幕交易、泄露内幕信息罪(J).刑事法学,1998,(5).

{4}孙际中.新刑法金融犯罪(M).西苑出版社,1998.147,149.

{5}顾肖荣.证券犯罪与证券违规违法(M).中国检察出版社,1998.55,95,119.

{6}马克昌.犯罪通论(M).武汉大学出版社:1995.470.474.

{7}严军兴,肖胜喜.新刑法释义(M).中共中央党校出版社,1997.197.

{8}程红.论内幕交易、泄露内幕信息罪(J).中国刑事法杂志.(42).

{9}于齐生.新刑法案例精释(M).中国育实出版社.1998.292.

©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.119331      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【相似文献】
【作者其他文献】
【引用法规】

热门视频更多