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【期刊名称】 《人民司法(应用)》
保理合同纠纷案件相关法律问题分析
【作者】 冯宁【作者单位】 北京市东城区人民法院
【分类】 合同法【期刊年份】 2015年
【期号】 17【页码】 44
【全文】法宝引证码CLI.A.1209610    
  
  2012年,商务部下发了《关于商业保理试点有关工作的通知》,同意在天津滨海新区、上海浦东新区开展商业保理试点,进一步拓宽了保理发展空间,允许通过设立商业保理公司,为企业提供贸易融资、应收账款管理、信用风险担保等服务。中国银行业协会保理专业委员会发布的《中国保理产业发展报告(2013)》显示,2013年我国保理业务量达5219亿美元,同比增长15%,其中国内保理4078亿美元。随着经济转型、增速放缓,各类保理合同纠纷案件不断呈上升趋势。由于保理业务在我国发展历程较短,相关法律法规欠缺,审判实践中对保理相关法律问题的理解和认识尚不统一,亟需研究和明确。
  一、保理基础法律问题
  (一)保理的概念
  对于保理的概念,我国法律没有规定。依据国际统一私法协会1988年制定通过的《国际保理公约》1条规定,保理是指以货物贸易合同或服务贸易合同所产生的应收账款的转让为前提,由该应收账款的受让方为转让方提供融资、账户的管理、收取应收账款及保护转让方不受债务人拖欠的影响等至少两项服务,而且该应收账款的让与通知应送交债务人。国际保理联盟(FCI)制定的《国际保理通则》(FCI制定的《国际保理通则》,简称GRIF,其前身为《国际保理业务惯例规则》,2002年7月更名,现行规则为2007年11月修订)对保理做出的定义是:保理合约意指一项契约。据此,供应商可能或将要向一家保理商转让应收账款,不论其目的是否为了融资,至少需要满足以下职能之一:账款分户管理、账款催收、坏账担保。2014年4月10日,中国银监会公布施行的《商业银行保理业务管理暂行办法》六条规定,保理业务是以债权人转让其应收账款为前提,集应收账款催收、管理、坏账担保及融资于一体的综合性金融服务。债权人将其应收账款转让给商业银行,由商业银行向其提供下列服务中至少一项的保理业务:应收账款催收、应收账款管理、坏账担保、保理融资。离婚不离婚是人家自己的事
  综上可见,保理并非一个单一的法律概念,对保理概念的界定应着眼于它的关键点和综合性。所谓关键点即保理是指以货物或服务贸易等基础合同所产生的应收账款即债权的转让为前提。综合性是指受让方(保理商)基于该应收账款的转让为转让方提供保理融资、账户管理、坏账担保等多项综合性金融服务。实践中,当事人之间的法律行为只有同时具备上述两点特征,才可能构成保理。另外,根据双方协议选择的金融服务类型的不同,形成了不同的保理合同组合,也相应产生了不同的保理类型,从而决定了权利义务在当事人之间的不同分配。
  (二)保理的类型
  根据国内保理实践和相关规章、行业规范,笔者将常见的几种保理类型做一个简要的归纳。
  1.根据应收账款的债务人与债权人是否在同一个国家,可分为国际保理和国内保理。债权人和债务人中有一方在境外(包括保税区、自贸区等境内关外地区)的保理业务即为国际保理。2.根据保理商对应收账款转让方是否享有追索权,或称之为保理商是否提供坏账担保,可分为有追索权保理和无追索权保理。有追索权保理,是指保理商不提供坏账担保即不承担应收账款债务人的信用风险,仅提供包括融资在内的其他金融服务。无论应收账款因何种原因不能收回,保理商都有权向转让方追索已付融资款项,或者要求债权人回购应收账款。实践中,有追索权保理也称为回购型保理。无追索权保理,是指保理商提供坏账担保,应收账款债务人因经营状况恶化、破产发生信用风险,不能按基础合同约定按时足额支付应收账款时,保理商不能向转让方即债权人追索,实践中又称为买断型保理。需要指出的是,当债权人存在欺诈行为或者债务人对基础合同项下的商品、服务等提出异议的,无追索权保理的保理商有权追索已付融资款,并不承担坏账担保义务。 3.根据是否公开保理商的名称,可分为公开型保理和隐蔽型保理,实践中又称为明保理和暗保理。公开型保理,是指在签订保理合同或在保理合同项下每笔应收账款转让时立即将债权转让事实通知债务人,该事实即对债务人产生约束力。隐蔽型保理,是指保理合同签订后,保理商或债权人都未将应收账款转让事实通知债务人,或仅在约定期限届满或约定事由出现后,保理商可将应收账款转让事实通知债务人。4.按照参与保理服务的机构个数,分为单保理和双保理。单保理是由一家保理商单独为买卖双方提供保理服务。双保理是由两家保理商分别向买卖双方提供保理服务。实践中,对于保险公司承保基础合同买方信用风险的,视同双保理。
  二、保理合同法律关系分析
  作为一种新型的金融服务合同,保理合同关系着贸易结算的各方,其是保理商与基础合同的卖方,所达成的该合同卖方向保理商转让因基础合同而产生的对合同债务人的应收账款,并要求保理商为其提供保理融资、账户管理、坏账担保等综合性金融服务,而由保理商收取相关费用的协议。保理合同是系列合同的组合,具有多个权利义务主体。实践中,保理合同关系中一般有四个主体,即保理商、基础合同的卖方、基础合同的买方、担保人。其涉及的合同法律关系包括基础合同买方与卖方的商品(服务)买卖关系、保理商与基础合同卖方的债权转让与融资服务关系、保理商与基础合同买方的继得的债权债务关系、保理商与基础合同卖方、其他第三方的担保关系等,不能简单将保理合同归属于借款合同或债权转让合同。值得注意的是,审判实践中,对保理法律关系的理解尚不统一,有的将应收账款的转让视为保理的对价,将保理合同割裂开来,分别作为借贷关系、债权转让关系予以处理。这种做法不符合保理业务的实质,违背了商事规律,也增加了当事人的诉累。
  关于保理合同关系的认定,应当综合考察以下几个条件:
  1.保理商需经国家主管部门批准可以开展保理业务。目前,在我国可以从事保理业务的主要为商业银行和依法设立的商业保理公司。未获得保理从业资格而开展保理业务的,属于违反金融管理秩序的行为,导致保理合同存在一定瑕疵。2.保理合同关系以应收账款的转让为前提。若缺失了应收账款转让这个前提,仅是向保理商申请融资或坏账担保,则分别构成了借款关系和债务担保关系。故保理业务实际履行中未完成债权转让的,不构成保理法律关系,应当按照实际法律关系处理。如隐蔽型保理业务中,应收账款转让的事实一般不通知基础合同债务人,依据合同法的规定,债权转让未通知债务人的,该转让对债务人不发生效力。也就是说,隐蔽型保理业务中应收账款的转让未能生效,保理商无权向债务人主张债权,其名为保理实为借贷,应根据其合同的实际约定与履行情况予以认定处理。3.保理商与应收账款转让方应当签订书面协议。保理合同涉及多方主体,法律关系复杂,用书面协议固定当事人之间的权利义务更有利于合同的履行和责任的判别。4.保理商应当提供且实际提供了保理融资、应收账款管理、应收账款催收、坏账担保等至少一项服务。
  另外,保理合同的成立、履行与违约责任的确定以及保理合同关系中涉及的债权转让、通知、担保等其他法律关系的认定,应当依据合同法、担保法的相关规定予以判断。在保理合同关系的履行过程中,要对基础合同予以充分关注。基础合同本身效力情况,直接影响应收账款的可实现性,进而影响保理合同当事人权利义务的承担。基础合同债务人在收到应收账款转让通知后,其对债权人的抗辩权和抵销权得对保理商行使。关于基础合同的修改问题,在应收账款转让并通知债务人之前,基础合同当事人可以协议修改合同。在应收账款转让并通知债务人之后,应收账款出让方与债务人对基础合同的修改行为无效,除非保理商予以追认。
  三、应收账款转让问题
  保理是以应收账款的转让为核心的商事交易行为,应收账款及应收账款的转让问题是保理合同成立与否的关键所在。
  (一)应收账款的界定
  应收账款实质上属于一般债权,是基于当事人之间的商品、服务买卖或资产出租等法律行为所产生的金钱债权,其权利范围一般包括销售商品产生的债权、提供服务(包括提供贷款或其他信用)产生的债权和出租资产产生的债权。需要注意的是,《商业银行保理业务暂行办法》第八条将因票据或其他有价证券而产生的付款请求权排除在应收账款之外。2014年11月20日天津市高级人民法院发布的《关于审理保理合同纠纷案件若干问题的审判委员会纪要(一)》中,将公路、桥梁、隧道、渡口等不动产收益权让渡产生的债权纳入应收账款的范围。实践中也存在以污水处理费等固定期限收费权作为应收账款叙作保理的。
  应收账款应当是合法、有效的债权,不合法的基础合同产生的债权及虚假债权的转让不发生保理法律效力。实践中,应收账款主要以基础合同和该合同卖方开具的发票为主要表现形式,在认定保理合同法律关系时,应重点考察基础合同的性质、效力和发票的真伪。如基础合同名为买卖合同、实为寄售或代销的,其基础法律关系为代理,商品的所有权在买卖双方之间不发生转移,改变的只是占有状态,故不存在所谓的应收账款。另外,基础合同本身涉及无效或可撤销的,亦会造成应收账款的瑕疵。再如笔者审理的一起保理案件中,基础合同卖方通过伪造、变

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