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【期刊名称】 《法律适用》
我国《著作权法》第三次修改的若干问题思考
【英文标题】 Thinking of Several Issues of the Third Modification of Copyright Law in China
【作者】 蔡恒骆电
【作者单位】 华北电力大学{讲师}最高人民法院知识产权审判庭{审判长,高级法官}
【分类】 著作权法
【中文关键词】 著作权法;修改;作者;传播者;私权属性
【期刊年份】 2017年【期号】 1
【页码】 98
【摘要】

我国《著作权法》第三次修改是为主动适应我国社会面临的新形势而启动的一次全面修改,在修法中,应立足我国国情和立法传统,着眼于我国的现实需求和长远发展,既要特别注意到大陆法系崇尚保护权利人精神人格权利的立法逻辑起点,亦要特别注意到英美法系崇尚保护权利人财产权利的立法逻辑起点;既要充分尊重著作权的私权根本属性,亦要充分注重权利人与传播者、社会公众之间的利益衡平。具体制度的构建,既要充分考量制度设计的优越性,亦要充分考量制度实际运行的有效性。

【全文】法宝引证码CLI.A.1222664    
  一、我国《著作权法》历次修订回顾
  我国现行《著作权法》是1990年9月7日经第七届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议通过的,于1991年6月1日起施行。《著作权法》的制定工作始于改革开放之初,早在1979年当时的国家出版局就向国务院呈报了关于制订版权法的报告,但是直到10年后的1990年《著作权法》才得以颁布,期间《专利法》和《商标法》分别在1984年和1982年颁布实施。1990年《著作权法》共有6章56条,按照总则,著作权,著作权许可使用合同,出版、表演、录音录像、播放,法律责任和附则的顺序排列。其中作品有7类,权利内容包括4项著作权人身权和一项使用权与获得报酬权,使用权涵盖了复制、表演、播放、展览、发行、摄制电影、电视、录像或者改编、翻译、注释、编辑等方式使用作品的权利。第45条和第46条列举了14项侵权行为及一项兜底条款。权利归属、权利限制、许可使用合同、传统邻接权的等制度基本奠定了框架。
  2001年10月27日,《著作权法》进行了第一次修订。这次修订始于1997年,主要是为了满足加入世界贸易组织的需要,对我国《著作权法》与世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》不一致的地方进行修改和补充,以及回应互联网等新技术对传统著作权制度的挑战。这次修订不仅使《著作权法》从56条增加到了60条,增加了杂技艺术作品、建筑作品等作品类型和著作权的人专有权利,尤其是增加了网络传播权,还确立了著作权集体管理制度,增加了技术措施和权利管理信息的保护,并调整了法定许可的范围,增加了法定赔偿、刑事责任以及诉前临时措施的等规定,进一步加强了对著作权的保护力度。同时,在一次修订中,著作权中的使用权开始采取逐项单列并定义的方式,出现了17项权利之多。
  2010年2月26日《著作权法》进行了第二次修订,在距上一次修订近10年的时间里,互联网的迅猛发展对著作权制度提出了新的挑战,考虑到一次修订主要从满足加入世界贸易组织的要求出发,在整体上对完善法律注意不够,有许多问题遗留下来亟需解决,国家版权局早在2007年开始启动相关的调查研究工作。但终因著作权制度内容庞杂,难以一次性作出大的修改,后逐渐认同为小修。2007年8月中美知识产权争端WTO第一案爆发,涉及美国对我国知识产权法及执法措施的多项指控,2009年专家组驳回了美国的大多数指控,但对其中针对我国《著作权法》第4法宝条,即依法禁止出版、传播的作品,不受本法保护。著作权人行使著作权,不得违反宪法和法律,不得损害公共利益的指控给予了支持。中国修改《著作权法》以履行义务的期限是一年。为履行世界贸易组织关于中美知争端裁决而进行的小修是第二次修订的主要背景和原因。第二次修订的内容除将第4条修改为:著作权人行使著作权,不得违反宪法和法律,不得损害公共利益。国家对作品的出版、传播依法进行监督管理外,还增加了质押登记部门规定等。
  为适应我国经济发展、科技进步、文化繁荣、改革开放深入、国际地位提升的新形势、新情况和新要求,亟须对现行《著作权法》进行主动、全面的修订。当前我国《著作权法》正在紧张的进行第三次修订。根据国务院2011年的立法计划和工作安排,国家版权局作为国务院主管全国版权管理工作的职能部门,具体承担了《著作权法》第三次修订的起草工作,目前已向国务院提交了《中华人民共和国著作权法》(修订草案送审稿)(简称《送审稿》)。
  二、需进一步修改完善的主要内容
  从著作权审判工作实际出发,依据法理和我国已经参加的相关国际公约、条约,笔者就现行《著作权法》和《送审稿》可能需要进一步进行修改完善的主要问题进行了一些思考。[1]
  (一)关于作品类型
  1.实用艺术作品
  我国现行《著作权法》未明确规定实用艺术作品,只在1992年的《实施国际著作权公约》中明确了对外国实用艺术作品的保护,由此引发了对境外与境内作品保护不平等的讨论。在一系列与实用艺术作品有关的侵害著作权纠纷中,有的人民法院适用美术作品的规定,给出了保护或不保护的结论,也有的人民法院以《著作权法》未明文规定为由拒绝保护。不平等待遇以及不断出现的纠纷,使得单独规定实用艺术作的呼声甚高。《送审稿》在作品分类第(九)项规定了实用艺术作品,正是反映和回应这种呼声的结果。
  但是,作为一种独立的作品类型,实用艺术作品的内涵,其与美术作品的区别,实用艺术作品保护与外观设计保护的关系,实用性与艺术性的关系,实用艺术作品的权利内容如何等至今都是模糊的问题。实用艺术作品的规定尽管存在诸多问题,但独立规定实用艺术作品的意义却是明显的,有利于呈现实用艺术品与传统美术作品的不同,有利于确立实用艺术作品在作品判断、权利内容和侵权判断上的特别规则,更重要的是,由于美术作品与实用艺术作品的保护期不同,目前将实用艺术作品纳入美术作品保护的作法,可能使得对国内国外作品的保护出现双重待遇的冲突加剧。因此,从目前情况来看,将实用艺术作品作为独立的作品类型规定似乎为大势所趋。对相关的模糊问题,应在修法的过程中进一步明确,作到能明确的尽量明确,如权利人对实用艺术作品享有的权利有哪些,是否仅限于复制等有限的权利等。
  2.视听作品
  《送审稿》均将现行《著作权法》的录像制品删除,将原有电影和以类似摄制电影的方法创作的作品、录像制品统一整合为视听作品。对此多数意见是赞同的,但也有部分意见认为应当保留录像制品。
  从司法实践的角度看,现行《著作权法》对电影和类似摄制电影的方法创作的作品与录像制品的划分,仅以独创性的高低多少为界,这种划分在实践中难以把握和操作,已经带来大量问题。同时,世界上多数国家的著作权法均不存在所谓录像制品,《罗马公约》的相关规定也仅针对录音制品而从未涉及录像制品。《送审稿》的作法符合国际通行的作法也回归了著作权法的立法本义。
  (二)关于权利内容
  1.权利的分类与表述
  权利的分类与表述是《送审稿》争议最大的问题之一。主要观点分为三种,一种观点主张按现行《著作权法》逐项列举权利;一种观点主张采取权利束的方式,即将著作权笼统地分为复制权、传播权和演绎权等大权利而不再细分;还有一种观点主张恢复1990年《著作权法》时的表述方式,即以复制、表演……方式使用作品的权利。
  从司法实际看,从权利内容特征明晰,权利范围明确,不宜产生歧义的目的出发,权利的分类宜宽不宜窄,宜粗不宜细。因为权利分类越多越细,交叉模糊地带越多。现行《著作权法》对权利内容采取了逐一定义列举的模式,权项多达17项。这种立法模式的本义是尽量赋予权利人内容丰富、定义清楚的权利。实际上,由于权利分类过多,权利内容之间特征不清、界限不明以及互有交叉,给权利的行使和权利的保护都带来了意想不到的困难,甚至成为司法实践中无法跨越的瓶颈问题。《送审稿》简化了一些权利,但有些老问题依然存在。纵观世界上主要国家的著作权法,普遍采用权利范围较宽、权利数量较少的立法模式,直接定义权利的情况也并非主流。因此,从司法实践的角度出发,在权项内容的设置上,尽量使用在理论与实践中均一致认可、界限相对清晰的大权利项,比如复制权、发行权、展览权、传播权、演绎权(或改编权)等,能够更加容易解决权项特征是否清楚的问题。目前列举的小权利可并入这些大权利,比如改编和翻译可并入一项权利,出租权可并入发行权等。也可以考虑某些专家学者提出的,用传统著作权的基本权利束表征权利的方式。这样不仅有利于明晰权利内涵,便于在实际生活中操作。同时,规定大权利的方式还可以有效避免长期困扰司法实践的一些难题,比如信息网络传播权与播放权、信息网络传播权与表演权等区分的问题。至于在一项大权利项下的这些所谓权利如何区分,可以参考借鉴权利人授权的描述方式,即使用具体使用方式界定权利而非抽象的定义,可以最大限度避免和解决目前著作权法权利规定与实践脱节的问题。
  2.取消修改权的有关争议
  《送审稿》删除了现行《

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