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【期刊名称】 《河北法学》
关于个人合伙中的若干法律问题
【英文标题】 Legal Problems in Individual Partnership
【作者】 李霞【分类】 公司法
【期刊年份】 1998年【期号】 2
【页码】 63
【全文】法宝引证码CLI.A.170799    
  
  

近年来,个人合伙纠纷在司法实践中大量出现,并从这些纠纷中反映出一些特殊问题,由于目前我国民事立法对个人合伙的规定过于原则,滞后于形势的发展,理论上的研究也尚不及时,为此,笔者针对司法实践中出现的几个个人合伙问题略陈管见。

一、对个人合伙主体的认定

《民法通则》明确规定了个人合伙的概念、特征和法律地位,规定了对合伙盈余的分配和债务的承担方式等,这是司法实践中处理个人合伙案件的基本法律依据。另外,最高人民法院《关于贯彻执行<民法通则>若干问题的意见》(以下简称《贯彻意见》)中,对个人合伙问题,作了原则规定。然而实践中,一些情况比较复杂,应如何正确认定下列情况下合伙人的主体资格呢?笔者认为:

(一)公民按照协议提供资金或实物,并约定参加盈余分配,但不参予合伙经营劳动的,或者提供技术性劳务,而不提供资金、实物,但约定参与盈余分配的,依据《贯彻意见》第46条之规定,应视为合伙人。有人称之为“隐名合伙”。这类个人合伙,符合市场经济中尊重当事人的意见自治,尊重并保护当事人合同自由的法治原则,应予以保护。

(二)公民只提供非技术性劳务,并约定参与盈余分配的,是否视为合伙人呢?这种情况在《民法通则》和《贯彻意见》中并无法律依据,笔者认为这是一种新型的合伙关系。部分合伙人出资、出物或技术,不参与生产经营,部分合伙人将出资方投入的财产或提供的技术用来进行生产经营管理,双方共同参加盈余分配,共担风险;或者是部分合伙人出资出物或技术,另一部分合伙人不出资金、实物、技术,双方共同进行生产经营管理,共同参加盈余分配.共同承担风险。在这种新型合伙关系中,未投资方投入的是为生产、经营、管理进行的智力劳动和付出的体力劳动的结合,这种结合本身就是一种无形财产,这类结合实际是两种合伙人有始有终与无形投资的合伙人。对于这类合伙,法律虽无明确规定,但《民法通则》第30条规定,“个人合伙是指两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营,共同劳动”。该条规定合伙人可以投入的是“资金、实物、技术等,”而不仅仅限定资金、实物和技术,说明非技术性劳务并非不能成为合伙人投入的对象,因而从侧面证明以非技术性劳务投资的公民也可以成为合伙人。实践中可以将这类合伙人投入的劳务折算成一定的资金,按折算的比例进行盈余分配。但对于劳务无法折算成资金,双方又未约定分配比例的,可以平均分配,但对于投入资金而又共同劳动的合伙人或者投入劳动量多的合伙人,可以酌情多分,实践中可以灵活掌握。

(三)有些人虽然依法具备了个人合伙人的权利能力和行为能力,但由于这些人的特殊身份而使其受到与该身份有关的限制,如中央《关于党政机关领导干部廉洁自律五条规定》规定党政机关领导干部不能经商办企业;《国家公务员暂行条例》第31条也规定,公务员必须严格遵守纪律,不得有经商、办企业以及参与其他营利性的经营活动。这些人如果依法与他人合伙进行营利性经营活动,能否具备合伙人的主体资格呢?’笔者认为,机关干部或国家公务员从事合伙经营,虽然是中央和《暂行条例》明确规定禁止,但这只是对机关干部或国家公务员所作的纪律性规定,目的是为了保证机关干部或国家公务员以全部精力履行其行政职责。机关干部或国家公务员经商或参与其他营利性活动本身并不违法,而是一种违纪,违反了应受纪律处分或被依法予以辞退,解除其特殊身份,但不能因为这些纪律性规定而否定了机关干部或国家公务员所依法应当享有的民事权利,如从事经商或其他营利性活动、从事个人合伙等。所以,机关干部或国家公务员所依法从事的个人合伙经营活动,只要经营形式和内容本身合法,即应属有效个人合伙,不应把机关干部或国家公务员排除在个人合伙的主体资格之外。

二、关于个人合伙财产的几个问题

(一)新合伙人是否应当承担入伙前的合伙既存债务。谁敢欺负我的人

目前法学界存在着两种意见:一是认为新合伙人对合伙债务不应当承担责任。主要理由是:合伙人对于合伙债务是按协议约定或按出资比例来承担的,合伙人仅对自己的债务份额承担责任,对其他合伙人无法清偿的债务负连带责任。而入伙前的既存债务,系原合伙人的个人债务,由新合伙人承担原合伙人的个人债务,不符合民法上权利义务相一致的基本原则。二是认为新合伙人对入伙前的既存债务应当承担责任。主要理由是:合伙财产实际是合伙的财产担保,即合伙人要以其投入合伙的财产,作为全部债务的担保;当然也包括对原合伙债务的担保,倘不足偿还时,还要以其个人财产承担无限责任。而且新合伙人在入伙之前,必然要对合伙的资产进行调查,自愿入伙本身就意味着对原合伙债务的默认和接受。

笔者认为,第二种意见更适合民法的一般原则。首先,新合伙人在入伙

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