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【期刊名称】 《法学评论》
定罪情节若干问题研究
【作者】 王充【作者单位】 吉林大学法学院
【分类】 刑法总则
【中文关键词】 情节 狭义定罪情节 犯罪构成 可罚的违法性 客观处罚条件
【期刊年份】 2000年【期号】 6
【页码】 127
【摘要】

本文是在我国现有关于定罪情节研究的基础上对定罪情节进行重新界定,认为定罪情节研究的应是狭义的定罪情节,是犯罪基本构成以外的影响行为是否构成犯罪的构成事实要素,通过研究定罪情节与犯罪构成的关系来确定狭义的定罪情节应有的内容,通过比较狭义的定罪情节与客观可罚条件以及可罚的违法性等有关问题来加深对狭义定罪情节的认识。

【全文】法宝引证码CLI.A.123925    
  一、狭义的定罪情节
  情节,指的是事物存在与变化的情状与环节。犯罪作为一种社会现象,其情节即是指犯罪存在与变化的情况与环节。[1]那么刑法中的情节是什么呢?刑法学界对此有不同的看法,具有代表性的观点如下:(1)刑法中的情节是能够决定行为危害社会程度的一切主客观方面的因素。[2](2)刑法中的情节是与行为的整个过程和整个事实相联系着的,表现行为的性质和程度的各种事实、事件或情况。[3](3)刑法中的情节是犯罪过程中和犯罪环境里的某些因素和某些环节。[4](4)刑法中的情节是犯罪构成共同要件以外的,体现行为的社会危害性与行为人的反社会属性程度,并影响定罪量刑和行刑的各种主客观事实情况。[5](5)刑法中的情节是犯罪构成共同要件以外的,与犯罪人或其侵害行为密切相关的,影响行为社会危害性和行为人身危险性程度,并进而影响定罪与量刑的各种具体事实情况。[6]也有人认为刑法中的情节就是犯罪情节。[7]上述几种观点或多或少都存在着一些不足,第一、二种观点将刑法中情节的范围限定过宽,第三种观点对刑法中情节的限定太模糊,不够明确;第四种观点将影响行刑的情节纳入刑法中的情节,笔者对此有不同的看法,影响行刑的情节是影响刑罚执行的情节,从广义上来讲它也是刑法上的情节,但是行刑情节是定罪量刑之后在刑罚执行过程中要考虑的情节,与我们所要谈的刑法中的情节有区别,笔者基本上同意第五种观点。行为总是在一定的环境中进行的,总是与其外在情状密切联系的,这些行为基本构成以外的情状对行为的定罪和量刑有影响时,它们就成为刑法中的情节。刑法中的情节属于犯罪情节,是与行为人或行为有关的,影响行为的社会危害性和行为人的人身危险性的各种影响定罪和量刑的具体事实情况。不能给市场做人工呼吸
  刑法中的情节按功能可分为定罪情节和量刑情节。关于量刑情节我国刑法学界已经研究颇多,大家认识基本一致。而对于定罪情节的研究却略显不足,现存的观点也是各执一辞,众说纷纭。主要概括起来有以下几种观点:(1)定罪情节是影响行为的社会危害性程度而被刑法列为犯罪构成综合标准的事实情况,是区分罪与非罪的界限的情节。[8](2)定罪情节是一切影响定罪或与定罪关系密切的情节。包括免予追究刑事责任的情节,决定罪与非罪界限的情节,决定罪轻罪重的情节。[9](3)定罪情节是划分罪与非罪界限的情节,指那些对于构成犯罪具有决定性影响的情节。这些情节表现为一定的犯罪构成要件。[10](4)定罪情节是指构成犯罪所必备的情节,是量刑的前提,它本身不影响量刑格的升降,但构成量刑格的最低起点。[11](5)定罪情节是指犯罪行为实施过程中,犯罪构成共同要件以外的影响行为社会危害性和行为人人身危险性程度,定罪时作为区别罪与非罪,重罪与轻罪以及此罪与彼罪标志的一系列主客观事实情况。[12](6)定罪情节是指直接说明犯罪构成事实的情状或深度,从而影响犯罪的社会危害程度,影响定罪的各种事实情况。[13](7)定罪情节是指司法机关(主要是人民法院)据以认定被审理的行为符合某种犯罪构成的主客观事实情况。[14]第一、二、三、四、六种观点将定罪情节限定过宽,将定罪情节与犯罪构成混同,因为一切犯罪构成都是影响定罪的情节。第七种观点是从司法实践的意义上来给定罪情节下定义,与理论上的定罪情节有差别,实践中定罪与量刑的过程是密不可分的,而理论上定罪情节是有区别的;本文基本同意第五种观点。上述观点有一个共同之处,就是大都从实践中定罪过程的角度来给定罪情节下定义的。而在实践中定罪与量刑是不分的,从实践中定罪的角度来看,定罪的过程是进行包括确定行为是否构成犯罪、构成何种犯罪、罪轻罪重等内容的过程,因此,认为在定罪过程中定罪情节是包括影响行为是否构成犯罪、构成何种犯罪、罪轻罪重的情节,这是无可争议的,但影响行为罪轻罪重的情节是行为在构成犯罪之后才考虑的情节,因此,与其说影响行为的罪轻罪重的情节是定罪情节还不如说它是量刑情节更为恰当一些。在理论上刑法分则规定的犯罪的基本构成的事实内容是影响行为是否构成犯罪的决定因素,这些犯罪构成的基本因素不是本文所要讨论的内容,我们要讨论的是刑法分则规定的行为基本构成以外的影响行为是否构成犯罪的那些事实因素。为区别于实践中的定罪情节,我们把刑法分则规定的基本构成以外的影响行为定罪的事实因素称为狭义的定罪情节。狭义的定罪情节是指刑法分则中规定的犯罪行为基本犯罪构成以外的,与行为或行为人密切相关的影响行为是否构成犯罪的各种具体事实情况。本文是在狭义的定罪情节的基础上来论述的。
  二、定罪情节与犯罪构成
  我国刑法理论通说认为,犯罪构成是我国刑法所规定的,决定行为的社会危害性及其程度,而为该行为成立犯罪所必须的一切主观要件与客观要件的有机统一。犯罪构成有四大要件,即犯罪的主体要件、犯罪的主观方面要件、犯罪的客观方面要件、犯罪的客体要件。这四大要件密切联系,缺一不可。定罪情节是在行为过程中影响行为是否构成犯罪,构成何种犯罪的具体事实情况。定罪情节与犯罪构成是什么关系呢?刑法学界有以下几种观点:第一种观点认为定罪情节也是犯罪构成的共同要件。[15]第二种观点认为定罪情节不是犯罪构成的要件,而是从犯罪构成基本要件的程度上把握的成立犯罪的条件。[16]第三种观点认为上述两种观点都不妥当,因为犯罪的共同要件是犯罪成立的基本要件,也是一切犯罪成立的必备要件。定罪情节既不是犯罪成立的基本要件,也不是一切犯罪成立的必备要件,它体现的是具体犯罪的个性,而不是一般犯罪的共性。因之,认为定罪情节也是犯罪构成的共同要件是不妥的。同样,认为定罪情节不是犯罪构成的要件也是不妥当的,因为有些犯罪的确需要有定罪情节才能构成犯罪。定罪情节与犯罪构成的关系应是:定罪情节不是犯罪构成的共同要件,但是,是具体犯罪构成的要件。[17]笔者同意第三种观点,定罪情节不是所有犯罪的犯罪构成共同要件,即它不是一切犯罪成立的必备要件,但在某些具体犯罪中,行为必须要具有某些情节才能构成犯罪,这些情节就是这些具体犯罪的犯罪构成内容。
  搞清定罪情节与犯罪构成的关系之后,我们再来分析定罪情节与犯罪构成事实之间的关系。犯罪构成事实是符合犯罪构成的事实,包括与犯罪构成各个要件相符合的事实以及一些基本构成以外的事实。对于定罪情节与犯罪构成事实的关系,有人认为定罪情节就是“犯罪构成事实”,[18]还有人认为犯罪情节只是说明犯罪构成事实的情状与深度的各种情况。[19]即定罪情节是犯罪构成事实以外的事实情况。笔者认为对于具体犯罪来说,定罪情节是犯罪的构成事实,犯罪构成事实应包括定罪情节的内容。储槐植先生认为刑法的立法有两种模式:一种是“立法定性,司法定量”的模式;另一种是“立法既定性又定量”的模式。第一种模式是通行于外国刑法立法的一个模式,在我国由于种种原因,对刑法分则的规定采取了第二种模式即“立法既定性又定量”的模式,这就要求我国刑法理论中的犯罪构成不但要解决行为定性的问题还要解决行为的定量问题,是给我国的犯罪构成理论提出了更高的要求,这种立法模式的优劣在此暂且不去评说,我们先看看这种立法模式对定罪情节的影响。在我国刑法分则中有的犯罪只规定了行为模式,而没有在量上加以规定,因为这些犯罪的犯罪客体所体现的社会关系非常重大所以不需要量上的界定就可以认定行为是否构成犯罪,如故意杀人罪等;但在我国刑法分则里有的犯罪是规定了情节的,即这些行为侵犯的客体意义不是十分重大,出于刑事政策的考虑需要在量上进行界定才能认定它们构成犯罪,如数额犯的数额、侮辱罪中的严重后果等。也就是说前者在通常情况下,行为只要符合刑法分则规定犯罪的基本要件,行为就具有了一定的社会危害性、行为人就具有了一定的人身危险性,从而行为就构成了犯罪。但后者在某些具体犯罪中,行为单单只符合分则规定的四个方面的基本构成还不能构成犯罪,行为的社会危害性程度和行为人的人身危险性程度还不能使刑罚的适用成为必要,它还需要一些其他的、行为基本构成以外的事实从量上来对其进行说明,这些基本构成以外的表明行为在量上达到犯罪程度的事实就是定罪情节,是行为构成犯罪所必需的事实。因此,我们说定罪情节不是所有犯罪的犯罪构成事实内容,但在某些具体的犯罪中却是犯罪构成事实不可或缺的部分,这是我国刑法立法的一个特别之处。
  在某些行为的类型中符合刑法分则规定的基本构成的行为很多,但其中有些行为是不需要刑罚处罚的,为限制刑罚权的发动,定罪情节的规定就显得十分必要了,如盗窃罪中盗窃数额很少的情况就不需要用刑罚处罚。因此,定罪情节的规定就起到了限定刑罚处罚的范围,防止国家刑罚权的滥用,保护行为人人身权利的作用。可以说定罪情节的规定是罪刑法定原则在我国

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