查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《人民检察》
完善操纵证券市场罪兜底条款的追诉标准
【作者】 刘博【分类】 刑事诉讼法
【期刊年份】 2010年【期号】 16
【页码】 79
【全文】法宝引证码CLI.A.1190955    
  
  操纵证券市场罪是新兴的经济犯罪,难于认定,其中的重要原因是操纵行为极为复杂、手段层出不穷。我国现行刑法及其修正案已列举了三种典型的操纵证券市场行为,并设置了兜底条款即“以其他方法操纵证券市场的”行为。2001年的最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》(以下简称《追诉标准》)及2008年最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的补充规定》(以下简称《补充规定》)中对这三种行为的认定提出了标准,但对兜底条款的内涵和外延一直不够明确。中国证监会在2007年出台的《证券市场操纵行为认定指引(试行)》(以下简称《认定指引》)中规定了刑法中五种具体的“其他”操纵行为,分别是虚假申报交易操纵、特定时段交易操纵、特定价格操纵、蛊惑交易操纵、抢先交易操纵。能否将上述行政法规中的禁止行为直接纳入刑法规制值得探讨。2010年5月7日最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》(以下简称《追诉标准(二)》)出台,使本罪兜底条款的内涵更加具体、丰富。但到目前为止,行政法规与刑法对兜底条款的规定仍有差异。
  证券交易中的抢先交易行为,又称“抢帽子交易”,指行为人对相关证券或其发行人、上市公司公开做出评价、预测或者投资建议,自己或建议他人抢先买卖相关证券,以便从预期的市场变动中直接或者间接获取利益的行为。如何界定“抢帽子交易”的法律性质,各国证券界一直存在争议,有人主张将其界定为内幕交易,也有人主张将其界定为市场操纵。从主要西方国家的证券立法来看,鲜见对“抢帽子交易”作出规定;从司法实践来看,在2003年之前也一直未见“抢帽子交易”的司法判例。在美国证券界有个专门的词“SCALPING”(抢帽子),1963年美国有个很经典的案例(SEC V.Capital Gains Research Bureau,Inc),认为这种行为就其特征来说是欺诈,而不是操纵。但是在欧盟法里却被认为是操纵行为。例如,2003年,德国联邦最高法院第一次对“斯图加特抢帽子交易上诉案”作出判决,裁定“抢帽子交易”不是内幕交易,而是市场操纵,并确立了审判“抢帽子交易”案件的指导原则。[1]
  从我国立法进程上看,对以“其他方法操纵证券市场”行为的认识有一个逐渐深入的过程。首先,在行政和刑事法律两方面均规定有兜底条款,如证券法第七十七条第一款第(四)项,再如刑法第一百八十二条第四款。这种兜底性规定主要出于前瞻性考虑,目的在于防止没有列明的操纵证券市场犯罪行为得不到有效规制。但因为操纵市场行为随着证券市场的发展而不断变化,列举穷尽并不现实,所以认定某种行为是否符合刑法中兜底条款的规定争议最大。有观点认为可以参考行政法规及相关部门规章进行该款的认定。[2]也有观点认为,不宜以行政性法规、规章作为认定依据,而应以司法解释的形式对其他方法操纵证券市场作出具体规定。[3]遗憾的是《追诉标准》并未对此予以明确。《认定指引》中列举了5项“以其他手段操纵证券市场”的行为,为这些行为的规制提供了行政法上的标准。《补充规定》中明确列举了“虚假申报交易”行为属于操纵证券市场,即“不以实际成交为目的,一天中连续大量申报买入或卖出一种或几种股票,在实际成交前却撤回申报”的行为。这种手法(虚假申报)操纵也会对某些股票价格的涨跌形成巨大的冲击力,从而扰乱证券市场的秩序。
  然而对比《认定指引》的规定,《补充规定》仍有未列举的“其他操纵证券市场行为”,如“抢先交易操纵”、“特定时段交易操纵”、“特定价格操纵”、“蛊惑交易操纵”。对抢先交易行为如何定罪量刑主要有以下几种争议观点:
三年不开张,开张吃三年

  第一种观点认为,应仿照有关国外做法设立欺诈条款,将这类并非典型的操纵证券市场行为引申为欺诈,因为抢帽子交易操纵不仅有操纵行为还有隐瞒行为(并未公布自身已抢先持有某种证券),这种隐瞒行为属于欺诈,同样应受刑法规制。[4]第二种观点认为,抢

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?果然是京城土著    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.1190955      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【作者其他文献】
【引用法规】

热门视频更多