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【期刊名称】 《金融法苑》
你正在发行证券
【副标题】 SEC v. Howey【作者】 李牧
【作者单位】 北京大学金融法研究中心【分类】 证券法
【期刊年份】 2000年【期号】 11
【页码】 81
【全文】法宝引证码CLI.A.1145646    
  一个假想
  本案发生在1946年的美国联邦法院系统,是因一起发生在佛罗里达的出售橘园交易而引起的诉讼。作为原告,美国证券交易管理委员会SEC认为被告出售橘园的行为实质上是在发行证券,从而诉至法院。该案经过三审,最后美国最高法院Murphy法官判定原告胜诉。在具体谈及该案之前,不妨先作这样的一个假想:
  假设有一个从事柑橘种植业的公司,由于市场情况很好,管理层决定扩大经营规模,加大种植园面积。但实现该计划首先面临的一个难题就是资金筹措。经过论证和咨询,该公司决定向公众发行证券来筹集这部分资金。显然这一做法是投融资市场里很普遍的现象。但现实情况是有些发行证券的行为并非如此的一目了然,而是呈现出不同的面目。
  Howey案的事实
  Howey公司正是一个从事柑橘种植的公司,自1941年起,Howey公司便开始把其拥有的橘园和橘树的一部分向公众“出售”。其出卖的方式是把橘园分成面积相同的许多小块,然后根据橘树年龄的长短确定不同的价格出售给公众。购买者支付价款后将取得地契证书,并根据合同分享该部分橘园的收益。在签订合同同时,买者还将被建议同一个Howey Service公司签订一份期间通常为10年的“服务合同”。Howey Service公司与Howey公司同在一地,同样的管理人员,而且拥有基本相同的股东。
  根据该“服务合同”, Howey Service公司将对该橘园取得“租赁权”从而“完全占有”该部分橘园和橘树,并对之进行全权(full discre-tion)的耕种、维护等行为。而买者及“橘园所有人”需要为此向Howey Service公司支付一定的费用,而且未经该服务公司的同意无权进入其橘园,对所产的橘子也没有权利取得和处分。橘园所有人有权同其他的类似的服务公司订立服务合同,但Howey公司强调如果不订立这样的服务合同,就无法购买橘园。这样,从1941年到1943年涉案, Howey公司通过该方式共向公众售出195英亩的橘园,其中85%的面积参加了Howey Service公司的服务合同。
  美国SEC提起诉讼,控告Howey公司的行为构成证券发行,要求法院判定禁止该行为。
  被认定为是证券发行行为的后果很严重吗中小学减的负已经加到家长身上了
  SEC的控告对Howey公司的业务影响巨大。因为如果一个行为被认定构成发行证券,就意味着必须适用证券法规。如果该行为被发现不符合证券法律的规定,将受到处罚。所以如果某商业组织要发行证券,根据美国的法律,发行人可以选择两种法律途径,一是取得注册豁免,但这具有严格而复杂的条件要求;二,如果不能被豁免,则需要向SEC注册。如果未履行注册义务而发行和出售证券,则构成违反证券法,其法律后果将包括了民事、行政甚至刑事的责任。对发行人等相关各方来说相当严重。
  1933年的证券法中已经对证券(security)作了列举式的定义。该定义为证券划下了一个非常宽泛的边界。但也正是因为其宽泛的措辞,使得司法机构需要对此进行解释和界定。涉及本案的正是该行为是否构成了定义中所规定的“投资合同(investment con-tract)”。
  双方理由

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