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【期刊名称】 《云南大学学报法学版》
关于《劳动合同法(草案)》的法律思考
【英文标题】 A Thought On Labor Contract Law(Draft)
【作者】 方煜
【作者单位】 贵州省公路工程总公司 Guizhou Provincial Highway Construction Company
【分类】 劳动合同法
【中文关键词】 《劳动合同法(草案)》;用人单位;劳动者;法律思考
【英文关键词】 labor contract law(draft);employers;laborers;legal thought
【文章编码】 CN53—1143/D(2007)04—0079—03【文献标识码】 A
【期刊年份】 2007年【期号】 4
【页码】 79
【摘要】

《劳动合同法(草案)》引起了社会的广泛关注。本文以企业为视角,在总结实践经验的基础上,对《劳动合同法(草案)》的相关问题提出了自己的见解。

【英文摘要】

Labor Contract Law(Draft)has aroused widespread concern in society.Based Enterprise Perspective,the practical experience on the basis of“Labor Contract Law(Draft),”related issues presented their views.

【全文】法宝引证码CLI.A.1119115    

全国人大常委会办公厅于2006年3月20日发出《关于公布<中华人民共和国劳动合同法(草案)>征求意见的通知》。在这一通知中指出:“《中华人民共和国劳动合同法(草案)》是一部规范用人单位与劳动者订立和履行劳动合同的行为,保护劳动者合法权益,促进劳动关系和谐稳定,关系人民群众切身利益的重要法律草案,经第十届全国人大常委会第十九次会议审议后,委员长会议决定,全文公布《中华人民共和国劳动合同法(草案)》,广泛征求意见,作进一步修改,再提请全国人大常委会会议审议。”该通知发出后,截止至2006年4月20日,就收到了191849件意见。[1]收到的19万条意见的65%来自于基层,来自于劳动者。{1}7笔者以企业为视角,对《中华人民共和国劳动合同法(草案)》(简称《劳动合同法(草案)》)进行相应的法律思考。

一、以保护劳动者的合法权益为《劳动合同法》的立法宗旨。值得商榷

《劳动合同法(草案)》第1条明确地规定了本法的立法宗旨:“为了规范用人单位与劳动者订立和履行劳动合同的行为,保护劳动者的合法权益,促进劳动关系和谐稳定,根据《中华人民共和国劳动法》,制定本法。”对此笔者不能苟同,理由如下:

(一)从法律的平等性要求分析,用人单位和劳动者是平等的民事主体,劳动合同是双方协商签订的,应平等保护双方的合法权益,应把“保护劳动者的合法权益”改为“保护劳动者和用人单位的合法权益”,即改“单保护”为“双保护”。

(二)劳动者是弱者的说法已经过时。长期以来,社会各界已接受了“劳动者是弱者”的说法,典型的观点是:“用人单位拥有用人的自主权,劳动者在劳动力供大于求和严峻的就业形势下,面对财大气粗的用人单位,始终是弱者,劳动关系双方表面上是平等的关系,但实际上是不平等的关系,即形式上的平等掩盖了事实上的不平等,因此在劳动关系中劳动者成为弱势群体。”{1}7这种观点现在已因“情势变更”而显得不合时宜。众所周知,因“政府干预”的介入,劳动者(特别是农民工)的地位已大为提高,已能通过各种方式与用人单位“叫板”。如再通过立法的方式突出“保护劳动者的合法权益”的观点,更不利于构建用人单位和劳动者平等的和谐关系。矫枉过正的情况是整个社会不能接受的。

(三)从法学学科的划分角度看,劳动法特别是劳动合同法已归属民商法学,而民商法学特别强调主体地位的平等,只有采用“双保护”的办法才能实现立法上的平等。

二、《劳动合同法(草案)》对劳动合同争议的解决程序没有新的突破

《劳动合同法(草案)》第五十条规定,“劳动合同、集体合同争议的处理程序,依照《中华人民共和国劳动法》和其他有关法律、行政法规的规定执行。”这说明《劳动合同法(草案)》对劳动合同争议的解决程序没有新的突破,依然是依据《中华人民共和国劳动法》和其他有关法律、行政法规的规定执行。而依据《劳动法》的规定,劳动仲裁是我国解决劳动争议的法定必经程序。劳动仲裁“一裁二审”的程序存在诸多弊端,如环节多,周期长,既不利于及时保护劳动者和用人单位的合法权益,又造成了行政和司法资源的浪费。我们希望《劳动合同法(草案)》对此能有所突破。

三、关于劳动者的违约赔偿

《劳动合同法(草案)》第五十七条规定“劳动者未依照本法规定的提前通知期限通知用人单位,即解除劳动合同的,劳动者应当按月工资标准的2倍向用人单位支付赔偿金。”这条规定仅仅对劳动者未依“法定期限”提前通知用人单位解除合同的“惩罚”,并没有规定劳动者未依法提前通知用人单位解除合同,而给用人单位造成损失时是否应当赔偿,这对用人单位来说显然不公平。以笔者所在的单位为例,我们公司所承包的工程均有严格的工期要求,一旦劳动者突然辞职,会给单位造成巨大的经济损失。如果仅要求劳动者承担“月工资标准的2倍”赔偿金,对其没有太大的约束力。

四、关于劳动合同附随义务

劳动合同附随义务的表现形态有告知、协助、保密、保护、禁业义务等,按照附随义务发生的阶段不同,也可以分为“先合同义务”、“合同履行中的附随义务”、“后合同义务”等。

关于先合同义务,《劳动合同法(草案)》第八条规定:“用人单位与劳动者建立劳动关系、订立劳动合同,应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬,以及劳动者希望了解的其他与订立和履行劳动合同直接相关的情况;用人单位有权了解劳动者与订立和履行劳动合同直接相关的年龄、身体状况、工作经历、知识技能以及就业现状等情况。”该条规定了双方的告知义务,但重点是强调用人单位的告知义务一一“应当如实告知劳动者”;而对劳动者的告知义务,仅规定“用人单位有权了解”,并没有明确劳动者的告知义务。《劳动合同法(草案)》第十四条规定:“用人单位招用劳动者,不得要求劳动者提供担保或者以担保名义向劳动者收取财物,不得扣押劳动者的居民身份证或者其他证件。”该条规定显然是针对现实中普遍存在用人单位借招录员工之机牟利的情况,但却没有考虑到实际工作中的特殊情况。如企业需将一些贵重工具交给劳动者使用,在这种情况下招用劳动者,就必须要求劳动者提供担保。

关于合同履行中的附随义务。《劳动合同法(草案)》仅在第十六条对劳动合同终止或解除后的竞业禁止协议的内容、生效及范围有所规定,但却没有规定劳动者保守用人单位商业秘密的义务,这显然不利于保护用人单位的合法利益。建议增加劳动者有保守用人单位商业秘密的义务的条款,并规定违背义务应承担的相应法律责任。

关于后合同义务。《劳动合同法(草案)》第十三条规定:“用人单位应当自解除或者终止劳动同之日起七日内,为劳动者办理档案和社会保险转手续,并为需要办理失业登记的劳动者出具解除或终止劳动合同的证明。劳动者应当按照双方约定,循诚实信用的原则办理工作交接。用人单位须支付经济补偿的,应当在办结工作交接手


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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}关怀.《劳动合同法》与劳动者合法权益的保护(J),法学杂志,2006,(5).

{2}董保华.锦上添花抑或雪中送炭——析《中华人民共和国劳动合同法(草案)》的基本定位(J),法商研究。2006,(3).

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