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【期刊名称】 《中国法律》
关于案例指导制度在中国建立的两个困境
【英文标题】 Two predicaments in establishment of the system of case guidance in China
【作者】 张卫平【作者单位】 清华大学
【分类】 司法【期刊年份】 2009年
【期号】 3【页码】 46
【全文】法宝引证码CLI.A.1140878    
  我很想对案例指导制度讲一些话,因为前些年在郑州法院搞先例制度的时候,我曾经实地考察过,也和当时的院长比较细致地探讨了这个问题,和他们两位法官也讨论过。两位法官和我有一番论证,他们俩是坚决反对,认为一个区法院怎么可以搞一个先例制度呢?他们认为至少应当在最高人民法院或者是高级人民法院这个层次。
  我的观点在当时是属于形式主义的观点,认为在相对的一个时期当中,我们能够做到本院的司法统一,也是一种进步,有相对的合理性。
  现在看来,我们更深入、更广泛地推进,探讨案例指导制度,是非常有意义的。它对于司法统一的积极作用,我认为是没有任何疑问的,我们也需要,尤其是在我们国家需要这样的高度统一。对于这个制度,我觉得有必要深入探讨的核心问题,其实仍然是两个。
  一个是它的规范效益怎么样?我们现在用“指导”两个字,是回避了它的规范作用。然而,作为一个案例制度,如果没有规范作用,那么它对于司法统一的作用非常有限了。我是研究民事诉讼的,在民事司法当中必然会提出这样的问题,当一审法院没有援引我们的指导案例,我们的当事人能否以此作为上诉的根据?如果终审法院也没有引用这个指导案例,我们的当事人是否会据此提出再审?这始终是一个我们很难绕开的问题。
  如果我们仅仅从学习的角度来讲,应该说没有问题,你只要发布了案例,应当说法院之间的学习参照始终存在着。但是问题在于,法制本身的约束性和规范性就要求它具有这样的规范约束力。一旦强调
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