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【期刊名称】 《南京大学法律评论》
专利权的刑法保护
【作者】 徐棣枫【分类】 专利法
【期刊年份】 1996年【期号】 2(秋季卷)
【总期号】 总第6卷【页码】 161
【摘要】

[内容提要]专利制度的核心是对专利权的保护,对于专利权,除了应从民法、行政法的角度给予保护外,也需要从刑法的角度给予必要的保护,只有这样,才能保障整个专利权法律保护体系的完整性和有效性。本文论述了对专利权进行刑法保护的必要性。并通过对国外专利权刑法保护的研究,结合我国专利权刑法保护中存在的问题,提出建立和完善我国专利权刑法保护的设想和建议。

【全文】法宝引证码CLI.A.1173900    
  
  《中华人民共和国专利法》自1985年4月施行,至今已经届满十周年。专利法的实施,在中国开创了对智力劳动成果给予法律保护的新纪元,对于充分调动广大人民群众发明创造的积极性,更好地引进国外先进科学技术,对于促进我国科学技术和经济建设的发展,起到了重要的作用。然而,专利制度的核心内容是对专利权的保护,而对侵犯专利权行为的有效处罚,是加强对专利权保护的重要环节,为了有效地保护专利权人的合法权益,维护社会科技、经济活动的正常进行,对于严重侵犯专利权的行为,仅施以民事、经济制裁是不够的,只有刑罚措施才能担负起给予最严厉打击的任务。但是在专利权的刑法保护方面,我国现行立法十分薄弱。我国专利法虽于1992年9月进行了重大的修改,但此次修改并没有能够解决上述问题,因而至今我国专利权得不到刑法应有的保护,导致专利权的法律保护程度大为折减。本文仅就专利权的刑法保护问题略述管见,旨在抛砖引玉。
  一、对专利权进行刑法保护的必要性
  首先,专利的特殊社会价值要求给予刑法保护。
  专利权,是指国家依法授予专利权人对其发明创造在一定期限内的独占权。专利权是一种知识产权,它具有与一般财产权所不同的社会价值。国家对专利权进行保护,其根本目的是推动科学技术的进步与发展,振兴国民经济,并保护社会的公共利益。一方面,专利制度是促进社会物质文明和精神文明建设的重要途径,有利于促进科技进步和技术推广,推动技术迅速转化为生产力,并体现社会主义按劳分配原则。在现代社会,科学技术就是生产力,科技进步是国民经济前进的重要动力。在专利制度下,创造性脑力劳动的精神成果被作为一种宝贵的财富得以承认和保护,激发了创造者的热情,提供了应用、推广和传播科技成果的有保障的渠道,同时专利制度也为国际科技、经济交流创造了必要的基本条件,促进国际技术交流。另一方面,专利制度是维护国家和社会公共利益的重要保障,是维护市场经济秩序的一项重要制度。专利制度的基本内容之一,是限制和否定经济技术领域中的不正当竞争行为,以保障正常的市场经济秩序。在这种意义上,我国的专利制度是社会主义市场经济体制的重要组成部分。侵犯专利权的行为不仅是对专利权人的合法权益的侵犯,而且也是对社会主义市场经济秩序的破坏,对社会公共利益和广大消费者合法权益的侵犯。如果这种侵权行为的情节严重,达到了对社会具有严重危害性的程度,就符合我国《刑法》第条的犯罪定义,应当以刑罚的手段进行制裁。
  其次,专利权的特殊存在形式,要求对其进行刑法保护。
  专利权有着特殊的存在形态,与一般的财产权明显不同。专利权的客体(发明、实用新型、外观设计)是一种智力成果,其存在不具有一定的形状,不占据一定的空间,其使用并不带来自然损耗,可以为无限的人在无限范围内同时使用,权利人对其难于“实际”占有,专利的公开性又要求专利权人必须将专利的技术方案公之于众,这样任何具有一定经济、技术条件的人实际上都可以不通过合法途径应用它们而获得利益,因此专利权人很难通过自己实际的有效管理来排除他人的侵占,同时侵犯专利权并不表现为使专利权人丧失对其智力成果的占有,而是表现为行为人没有法律根据地占有和使用他人智力成果。可见,只有在发生了侵权,权利人通过诉讼等方式主张权利时,才能显示出权利人在对专利权行使占有、控制的权利。正因为如此,在西方有人把专利权称为“诉讼中的物权”(Things in Action)。专利权人只有依靠国家的力量才能真正保障自己的产权。
  根据上述特征,我们更能清晰地认识到对专利权进行刑法保护的必要性和紧迫性。专利权对于促进社会经济、技术发展有着极为重要的意义,却又容易逸出权利人的实际控制,同时为多人使用而受到侵害,这就需要有完善的法律制度加以保护。对干专利权,除了应从民法、行政法的角度给予保护外,也需要从刑法的角度给予必要的保护,只有这样,才能保障整个专利权法律保护体系的完整性和有效性。
  第三、对专利权给予刑法保护,是与专利侵权行为作斗争,建立良好的社会主义市场经济秩序的重要保证。
  打击专利侵权行为,充分保护专利权人的合法权益,需要采用刑法手段。目前,无视他人专利权,肆意仿造或假冒他人专利产品,任意践踏别人智力成果的现象,并不少见,侵犯专利权的情况比较严重,专利侵权行为屡禁不止,严重扰乱了社会经济秩序,其中一个重要原因就是现行专利法未充分运用刑罚手段来保护专利权,给予专利权以刑法保护的范围和力度不够,只规定对假冒他人专利情节严重者,才予追究刑事责任(专利法第63条),而对于其他类型的专利侵权行为则不予追究刑事责任,刑法保护出现真空,给一些人以可乘之机,钻法律空子,大肆进行假冒他人专利之外的专利侵权活动。这样,既使被发现,也只能根据《民法通则》第118条及《专利法爱法律,有未来》第60条的规定,判令侵权者承担民事责任,虽然这也能起到约束、教育侵犯专利权人的作用,但这种作用毕竟是很有限的,很难起到惩罚和抑制专利侵权行为的效果,使得一些侵权者视法律为儿戏,屡教屡犯。同时,一些专利权人对专利法产生怀疑,甚至失去信心。长此以往,发明人从事发明创造活动的积极性必然受挫,推动我国专利制度和科学技术飞速发展也就无从谈起,社会主义市场经济秩序也将遭到破坏。社会在呼唤加强对专利权法律保护的强度、加大对侵犯专利权行为的打击力度,而只有刑法才能提当此重任。
  二、国外专利权刑法保护
  世界各国的专利法大多对专利权实行刑法保护,[1]日本、意大利、瑞典、瑞士及前联邦德国的有关法规中,都有对专利侵权处以刑罚的规定。[2]
  日本专利法第11章“罚则”对侵犯专利权罪、专利欺诈罪、假冒专利标志罪,伪证罪以及泄密罪等做了规定。该法第196条第1款规定:“侵犯专利权或独占实施许可者,处以5年以下的徒刑或50万日元以下的罚款。”墨西哥发明与商标法第211条规定,下述各项假设为刑事犯罪行为:
  (1)未经专利权所有人允许或未经正当许可或授权而制造或着手准备制造受专利或发明证书保护的产品。
  (2)未经专利权所有人允许或未经正当许可或授权而使用已取得专利或受发明证书保护的方法或生产工艺。
  (3)未经权利所有人允许或未经正当许可而复制受注册保护的工业品外观设计或实用新型。
  (4)提供销售上述第1款和第2款中所提及的产品或使之流通。
  第212条规定,对于犯上述犯罪行为的人,处以2至6年监禁,并处1000至100,000比索罚金。
  很多国家都有类似的法律规定,如巴西,可判6个月至1年拘役,1千至1万克罗赛罗的罚金;泰国可判3年以下徒刑和/或30万株以下罚金;瑞士联邦可判不超过1年的徒刑和不超过2万法郎的罚金;前联邦德国可判3年以下的监禁或罚金;韩国可判5年以下的惩治劳动或2千万元以下的罚金。
  我国台湾也对专利权适用刑法保护。台湾专利法规定了几种有关专利的犯罪行为:
  (1)伪造有专利权的发明、新型和新式样罪
  伪造有专利权的发明品的,处3年以下有期徒刑、拘役,或科或并科10万元以下罚金(专利法第89条)。
  伪造有专利权的新型的,处2年以下有期徒刑、拘役,或科或并科5万元以下罚金(第106条)。
  伪造有新式样专利权的物品的,处1年以下有期徒刑、拘役、或科或并科2万元以下罚金(第125条)。
  (2)仿造有专利权的发明、新型和新式样罪
  仿造有专利权的发明品或窃用其方法的,处2年以下有期徒刑、拘役,或科或并科5万元以下罚金(第90条)。
  仿造有专利权的新型的,

  ······

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