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【期刊名称】 《法学杂志》
应加快商事立法
【作者】 徐学鹿【作者单位】 北京商学院法律系教授
【分类】 立法学【期刊年份】 1993年
【期号】 3【页码】 8
【全文】法宝引证码CLI.A.17372    
  如何准确地体现市场的本质,系统地加以立法,以适应深化改革发展社会主义市场经济的需要,关键在于解放思想,更新观念。
  首先要更新舍本求末的思想。在发展市场经济上,发达国家有一整套的立法经验,其中最值得借鉴的经验,是运用系统论的方法,来规范市场主体和市场行为。即在这个系统中除了宪法外,先有骨干法,进而与骨干法相配套,颁布各种适应不同时期和地区的市场经济法律和法规,使市场经济运行层次分明、井然有序。以日本为例,他们除了颁布《民法典》外,还制定了一部较为完善的《日本商法典》,并颁布了许多与《商法典》相配套的法律和法规。这里需提及的两个问题:第一,为什么发达国家在发展市场经济时都从制定商法典入手?第二,为什么长期以来我国忽视制定《商法典》?商法是关于商人(企业、公司)和商行为的法律。发展市场经济首先要解决市场经济的主体商人。主要是规范企业,特别是规范股份有限公司、有限责任公司的各种法律制度。商法规范的市场行为就是一切营利行为。商法在发达国家基本法的地位一直十分牢固,原因就在于其规范的营利行为科学地体现了市场行为的本质,准确地反映了市场的基本经济规律—价值规律的要求。商人和商行为的全部法律制度,为市场经济运行构建了一个极为科学的框架,从而使商品经济沿着其轨迹顺利地得到了飞速的发展。我国之所以长期以来忽视制定《商法典》的工作,其主要原因是忽视系统论在完善社会主义市场经济立法上的运用,颇使母子系统的关系。不是从规范市场经济主体和行为的基本法上下功夫,商人、商行为的法律制度至今仍然是空白,舍本求末,仅从解决一些表层现象入手,尽管颁布了不少经济方面的法律和法规,但由于没有抓住纲,市场经济所要求的法律机制难以形成。这种现象的成因,一方面是发达国家在介绍他们的市场经济立法经验时,往往抛开其早已颁布的《商法典》的前提,大量介绍其近些年来所颁布的各种单行的市场经济法律和法规;另一方面是我们在借鉴发达国家立法经验时,忽视了发达国家制定商法典的经验和我们的市场经济是刚刚起步的市场经济。因此,要借鉴国外的立法经验。第一,市场经济立法一定要运用系统论的方法,狠抓发展社会主义市场经济的骨干立法。克服超越经济发展阶段的产品经济思想,转变超越立法层次的零打碎敲的立法观念。第二,必须借鉴国外规范市场主体的立法经验。市场经济运行要有一套完整的基础条件和手段,才能保证市场经济的正常运行;第三,必须借鉴规范市场经济行为方面的立法经验,行为法是市场运行本身的法律,其规范的对象是一切营利行为。针对我国长期以来民事、行政、营利行为不分的状况,应制定一部法律来统一规范一切营利行为,法是其营利行为的范围,特别是界定营利行为的合法与非法。无论从企业转变经营机制。政府转变职能,建立市场体系,发挥市场机制,调整产业结构,优化资源配置等,均具有现实意义。
  其次,要更新重公法轻私法的观念。在深化改革中,要搞活企业,关键问题之一是要有效地解决政企不分,而政企不分的原因在法律上则是公法私法不分、混淆公私法的界限,以公法的原则取代私法原则的结果。之所以成这种现象,一是片面理解列宁关于公法和私法的论述,强调“扩大国家对‘私法’关系的干预”,而忽视注意“划清界限”。二是把公私法向划分与维护生产资料公有制对立起来。三是在公私法的划分上与姓社姓资划等号。四是混淆私法公法化的私法属性和公法私法化的公法属性。公私法的划分是人们在发展

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