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【期刊名称】 《法学杂志》
转换国有大企业经营机制的重要途径
【作者】 刘骏海【分类】 经济法
【期刊年份】 1993年【期号】 2
【页码】 12
【全文】法宝引证码CLI.A.17440    
  股份公司即股份有限公司经过商品经济的千锤百炼,已经成为现代商品经济社会中最为典型的企业法人形式。股份公司最宝贵之处在于赋予了企业以独立的人格,同时确认了股东权与法人所有权的分离,肯定了股东的有限责任形式。党的十四大报告明确指出,“股份制有利于促进政企职责分开、转换企业经营机制和积聚社会资金,要积极试点,总结经验,抓紧制定和落实有关法规,使之有秩序地健康发展。”
  笔者认为,我国国有企业活力不高的根本原因在于“两权分离”理论。为搞活、搞好国有企业,我们必须正须“两权分离”理论的缺点,而按照公司法的基本原理积极稳妥地把国营企业特别是大企业改组为股份公司,则是我们的最佳选择之一。
  一、对“两权分离”理论的反思
  《民法通则》第八十二条规定:“全民所有制企业对国家授予它经营管理的财产依法享有经营权,受法律保护。”该条规定在《通则》第五章“民事权利”第一节“财产所有权和与财产所有权有关的财产权。”1988年颁布的《企业法》第二条对于企业的经营权又作了进一步的立法阐释:“企业的财产属于全民所有,国家依照所有权和经营权分离的原则授予企业经营管理。企业对国家授予其经营管理的财产享有占有、使用和依法处分的权利。企业依法取得法人资格,以国家授予其经营管理的财产承担民事责任。”这就是到目前为止关于两权分离的最权威的立法定义。
  两权分离的理论在实践中的效应又是如何的呢?首先,根据两权分离,企业没有成为独立的人格,没有成为真正的法人,仍然没有摆脱作为权利客体的人身依附关系。其二,国家作为出资人的利益不能得到应有的维护。其三,政府不必要的直接管理有余,而必要的宏观间接调控不足。其四,企业的内部管理体制不健全。
  两权分离的理论和实践已经昭示:两权分离的理论已越来越不能适应改革的历史洪流,这种理论不可能使国营企业摆脱作为国家财产所有权客体的附庸地位,不可能使企业成为独立的人格和真正的企业法人,不可能便国营企业充满生机一片。为搞活国营企业,就必须赋予企业一种独立的人格,就必须确认企业的法人所有权,从而完成国营企业从身份到人格的历史转变。
  二、把国营企业改造成为股份公司则是实现从身份到人格这一历史转变的最佳选择谁敢欺负我的人
  这是由于:
  第一,把国营企业改造成为股份公司有利于确认企业的法人所有权,从而塑造出企业的独立人格,使之成为真正的企业法人。股份公司之所以成为真正的企业法人,关键在于它享有法人所有权。没有法人所有权,不仅企业的财产归属关系确认不了,而且无法对外通过缔结契约之俊而享有债权,设定债务,企业的生产经营就会寸步难行。正是凭借法人所有权的支撑,改造后的股份公司就可以成为独立的人格,依法享有充分的民事权利能力和民事行为能力。既能鼓励企业运用合法手段去追求自己的合法利益,也能约束企业运用非法手段实施违法行为,从而实现企业的自主经营、自负盈亏、自我发展和自我约束。股份公司中存在着所有权与经营的分离。有学者认为,股份公司作为两权分离的典范,股份公司并不享有所有权,只享有经营权,而股东享有所有权。此种观点不对,因为这种观点错把股东享有的股东权(社员权)当成所有权,抹煞了股份公司所有权,并错把股份公司经理人根据委托经营契约所负有的日常经营管理债务当成股份公司的经营权。最有力的明证是,股份公司与其股东的财产实行分开,如果股东对其投入公司的财产仍然享有所有权,仍然可以随意占有、处分、使用其投入的财产,那么,股份公司的财产还存在吗?既然不存在,又何谈与股东的个人财产分开呢?而且,说股东都不享有经营权(经营管理权利)也没有道理,国外许多股份公司的大股东不正是凭借他们手中的股东权控制公司经营的吗?从广大中小股东实际上不能参与经营企业,引伸出所有股东都不能参与经营的结论,是一种以偏盖全的观点。
  第二,把国营企业改造成为股份公司有利于正确理顺国家作为投资者与企业之间的利益分配关系。在改造后的股份公司中,国家虽然不能对其投入公司的财产享有所有权,不能再直接地对公司的财产任意进行占有、使用和处分,但却因此享有了股东权,通过行使法定的自益权(如公司盈利时股息、红利分配请求权、公司终止时剩余财产分配请求权)和共益权(如出席股东大会行使表决权)的方式得以实现自己的经济利益,从而提高国有资产的运营效率,实现国有资产保值增值。更为重要的是。把国营企业改造成为股份公司后,国家只以其投入公司的财产对公司债务承担有限责任,这就彻

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