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【期刊名称】 《法学杂志》
回扣犯罪的认定及防治
【作者】 彭辉【分类】 其他
【期刊年份】 1993年【期号】 5
【页码】 24
【全文】法宝引证码CLI.A.17459    
  
  随着商品经济的发展,回扣问题一直是人们争论的热点,褒贬不一。1988年第六届全国人大常委会第29次会议通过了《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》(以下简称《补充规定》),首次把利用回扣进行经济犯罪活动明确纳入刑法的调整范围,为打击以回扣为手段的经济犯罪提供了法律依据。笔者根据有关法律规定,对回扣犯罪的认定及防治谈一孔之见。
  一、回扣与收受回扣的关系。回扣与收受回扣是既有联系又有区别的两个概念,回扣是指在商品或劳务购销业务中,买卖双方按价成交后,由卖方从收到的价款中退给买方的钱或物。买方是特殊主体,包括公有制性质的单位和其经办人,卖方则是一般主体。回扣的特征表现为:第一,回扣是在经济交往中,买卖双方私下共同认可的行为,第二,回扣的款物源于买方单位,归于买方,第三,交易标的物的实际售价与开票计帐不符,第四,卖方为推销产品,买方想从中获得利益,双方往往互相串通,侵害国家或集体的利益而中饱私囊。
  收受回扣是指买卖双方按价成交后,买方单位又重新获得或其经办人私自占有部分支付款(回扣)所有权的行为。《补充规定》所指的个人收受回扣按受贿论处的就是指后者这种情况。收受回扣与回扣之间从其款物归属看,二者具有共同点,但收受回扣在含义上又有区别,其特点是:(1)收受回扣是交易完成后,由买方单方面实施的行为,(2)这种行为产生两种相反的后果:一种是回扣款物归单位,国家和集体的财产未受损失,另一种是回扣的教物归经办人占有,化公为私,违反了社会主义公共财产神圣不可侵犯的原则。因此,个人收受回扣的行为已经具有社会危害性和刑事违法性,符合一般犯罪所必备的本质特征,是构成犯罪的墓本理论依据或前提。
  从以上分析可以看出,回扣与收受回扣在外延上具有同一关系,这正是容易混淆二者界限的原因;二者的不同点表现在内涵上,回扣属于集合概念,收受回扣属于非集合概念,这就是二者的本质区别。
  二、收受回扣构成受贿罪的条件。《补充规定》中明确指出:收受回扣的,以受贿罪论处。笔者认为:并非凡是达到刑事责任年龄和能够承担刑事责任的自然人收受回扣的,都构成受贿罪,构成该罪必须具备以下四个条件:(1)犯罪主体必须是特殊主体。它具体包括三个方面的人员:一是国家工作人员。二是集体经济组织的工作人员。三是其他受委托从事公务的人员。(2)客观表现必须是利用职务之便。《补充规定》说明了收受回扣的行为是在“经济往来中”。代表某个单位或某个法人组织委托从事这种组织活动的人,必须具有一定的身份和权利,他要凭借这种身份和权利进行商业活动。否则,一个无职务和权力的人,是完成不了这种经济活动的,更谈不上收受回扣了。(3)收受回扣必须是已经违反了国家的政策规定。在经济往来中,以各种名义收受回扣的情况极为复杂,衡量其是否构成受贿罪的根据之一,就是看其是否违

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