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【期刊名称】 《国外法学》
加拿大法律制度中的英国法传统
【作者】 G·L·盖尔【作者单位】 艾伯塔大学
【分类】 外国法律思想史【期刊年份】 1978年
【期号】 1【页码】 8
【摘要】 以下是《加拿大法律制度》(1977年出版)第三章《英国法传统》的摘译。根据一般资产阶级著作,资产阶级各国法律有大陆法与英国法两大法系或法律传统之分。“大陆法系”是指以罗马法和1804年拿破仑民法典为基础的,因而又通称为“罗马法系”或“民法法系”;“英国法系”是指以中世纪英国普通法为基础的,因而又通称为“普通法法系”。加拿大的法律,除魁北克省外,属于英国法系或英国法传统。本书作者在达一章中比较概括地论述了以是两大法系的历史发展、特点以及英国法传统对加拿大法律制度的影响等问题,可供我们研究外国法律制度参考之用。
【全文】法宝引证码CLI.A.174697    
  一般地说,英国法传统明确地规定了加拿大法律制度的许多组成部分。在我国的许多法律制度中都可以成到英国法传统的无所不在的影响;正是这种英国传统,成为使我国制度得以运行的许多程序和观点的基础。可是也应重视的是,整个加拿大法律制度是由两大部分构成的。加拿大九个省的私法受普通法支配,而魁北克省的私法则受民法法系所支配。魁北克的法律制度虽然主要并不导源于英同法律制度,但它也具有英国影响的因素。
  (一)民法法系
  公元528年,罗马皇帝查士丁尼下令将罗马法编为法典,以便消除关于法律的各种抵触意见并使法律简化。这一法典编纂以后就通称为《查士丁尼法典》。此外,为消除对法律的任何其他解释。皇帝下令禁止参引除转载于《查士丁尼民法大全》以外的任何其他法律著作。
  随着罗马帝国的覆灭,法典被人遗忘,这就是说,一直被遗忘到一千一百年左右。那时,该法典又重新出现,成为意大利波伦亚大学研究的主题。各大学学者来波伦亚研究罗马法,并将其获得的知识携回故土传授别人。因而他们就开始应用罗马法原则提供关于具体问题的意见。十九世纪,这一知识传播工作体现为一些新法典,其中包括1804年法国民法典或称拿破仑法典。这一由拿破仑所首创的法典将大最罗马法同法国的习惯和立法结合在一起。在北美英国的各殖民地中,随着英国对法属加拿大的征服,向后者提供保证,其私法将以民法法系为根据。结果,1866年,魁北克通过了自己的法典,其中若干条文类似于法国民法典。然而,魁北克民法典中也包括了某些英国法。
  现在,民法法系已扩及到世界上相当多地区,包括大部分欧洲大陆(法国、意大利、西班牙、德国、瑞士和比利时)、苏格兰、中南美洲、墨西哥、西印度某些地区以及非洲许多地区(南非、突尼斯、阿尔及利亚、摩洛哥、埃及和利比亚)。
  普通法与民法两个法系具有类似性。但它们对法律的基本态度是大有区别的。民法法系是从一批既定原则出发的,这些原则规定在民法典中。然后,对各个案件就按照这些基本准则来决定。相反地,普通法的态度则是探讨以前案件的判决,并从中抽出将适用下手边具体问题的一般原则。这种不同的态度有助于说明这两种法系对维持前例(stare decisis)原则的不同方式。在普通法法系中,根根维持前例原则,假定以前案件和手边案件中的事实情况相似,那么,法官必须遵循以前由上级法院法官所判决的案件。与此不同,在民法法系国,占首位的是法典化的原则,而非案例。结果,至少在理论上,法官不受以前判决的拘束,并可能对法典有不同的解释。民法法系的法官在判决案件时,实质上是将各种法典化的原则适用到手边案件中去。当然,他在这样做时必须要解释那些原则。但是,他不必依靠“前案”中的以前解释。他可以根据正义的命令自行解释。他甚至可以认为眼前的案件是对特定的法典化原则的一个例外。
  可是从实际上说,民法法系的法官也并非置以前案件于不顾。这有许多理由。首先,一旦民法典中所规定的特定原则已经多次同样解释过,一个民法法系法官如果在解释同一原则时采用新的分析法,他就要冒在上诉中被撤销的风险。第二,由于法律必须具有可预期性的因素,法官事实上也遵循前判案件:作为普通法领域中的前例和维持前例原则的论据,确定性和可预期性的利益具有重要作用。
  有人认为这两 种法系的另一重大区别是:民法法系是法典化的,而普通法法系却并非如此。可是,由于普通法辖区的立法(主要立法和辅助立法)的大量增加,这种观点已不再成立。普通法法系与民法法系之产的真正区别能就在于上述态度方面。尽管如此,普通法法系辖区的立法并不打算自成一体。相比之下,法典化的民法却指望代替以前一切法律并打算成为法律的定论。
  魁北克省的私法主要由两大民事法所支配。第一是该省的民法典,第二是民事诉讼法典。前一法典是一部包罗万象的法典,包括了实际上一切实体法领域的规则和原则。第二部即民事诉讼法典,约有九百五十条条文,规定了该省民事诉讼的规则。该省的民事法典通过省立法会议的法规制定。如上所述,这些民事法典中所包含的原则是打算包罗万象的。可是,当法典中并未规定具体适用于特定事灾情况的原则时,法官将依靠法典的基本原则。此外,为有助于解释法典中所包含的特定原则,法官往往将要查看全部法典。
  (二)加拿大对英国法的接受
  普通法法系导源于大约诺曼征服时的封建制英国。当时,英王在巡视全国过程中,会听取臣民的控告,并根据该地区特殊习惯解决争讼。非地方性的、全国颇为通行的习惯就称为“普通习惯”。最后,这种审判职责落入英王顾问机构之手。他的顾问们建立了三类法院:第一类是普通审法院(Court of Common Pleas),审理私人一方对另一方的争讼,第二类是王室高等法院(Court of King’s Bench),审理并判决刑事案件。最后一类是财务法院(Exchequer),解决钱财案件。这些法院的判决以后就通称为并被当作全国的“普通习惯”或“普通法”。结果这些普通法开始具有比较正式的形式,各类法院的判决受以往判决的约束。法官据以判决手边案件,并作为一套法学或以往判决的普通法,即导源于此。
  最后,英国的普通法传入英帝国的各殖民地,包括其在北美的各殖民地。在两大世界法系中,普通法法系并不象民法法系那样被广泛采用;可是普通法法系支配了大部分英语世界(除苏格兰外)以及许多非英语世界地区的法律。后一部分地区包括目前是或以前是英联邦的国家。使普通法世界联结一起的共同点是:依靠一批几个性纪以来所发展的司法判例法作为解决现行问题的前例。同一个词在不同场合不具有不同含义。上面所说的邢批判例法就是指普通法。因此,为解决新案件而在寻求前例时依靠“普通法”,是“普通法法系”的主要特征。有两种法律渊源:判例和法规(当然,许多判例也来自对法规的解释)。所以在确定普通法法系的本质时,忽视法规的重要性也是错误的。
  一般地说,一个英属殖民地用以接受英国法的方法是以英国如何获得该殖民地为转移的。如果它通过开拓而获得,就会适用又一套规则,如果通过征服而获得,就会适用另一套规则,如果经由条约或割让而获得,会适用又一套规则。具体地说,加拿大对

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